Extinción del contrato temporal por fraude del ayuntamiento, ¿readmisión o indemnización?

Tribunal Supremo , 26-02-2025
, nº 155/2025, rec.2078/2024,  

Pte: Blasco Pellicer, Angel Antonio

ECLI: ES:TS:2025:915

ANTECEDENTES DE HECHO 

Con fecha 23 de junio de 2023, el Juzgado de lo Social núm. 3 de Móstoles dictó sentencia, en la que consta la siguiente parte dispositiva: "Estimo la demanda presentada por Dª. Clemencia contra el Excmo. Ayuntamiento de Arroyomolinos.

Por ello declaro la improcedencia del despido.

La trabajadora deberá en el plazo de SIETE DÍAS optar por escrito o comparecencia por la readmisión en las mismas condiciones vigentes con anterioridad al despido, con el abono de los salarios de tramitación desde la fecha del despido (09-09-2022) hasta la fecha de la notificación de la sentencia razón de 87,94 diarios o por la indemnización en la cantidad de 2.176,52 euros.

Condeno al Excmo. Ayuntamiento a estar y pasar por dicha declaración y a aceptar la opción que manifieste la trabajadora.

Condeno al Excmo. Ayuntamiento de Arroyomolinos a que abone a la trabajadora la cantidad de 6.584,67 euros más el 10% por mora.".

Que en la citada sentencia y como hechos probados se declaran los siguientes:

"PRIMERO. Dª. Clemencia prestó servicios laborales para el Excmo. Ayuntamiento de Arroyomolinos.

A estos efectos su antigüedad es de 10-12-2021, su categoría profesional de informador medioambiental y su salario de 32.096,82 euros mensuales (incluido p.p. extras).

SEGUNDO. El 10-12-2021 el Excmo. Ayuntamiento de Arroyomolinos y Dª. Clemencia celebraron un contrato de trabajo para la formación y el aprendizaje con 1290 horas de jornada y 420 horas de formación. La actividad era de informador medioambiental, la duración de 9 meses y la retribución de 2.216,66 euros mensuales con p.p. extras. El Convenio que se indicaba era el de oficinales y despachos (BOE 255 de 26-10-201).

En las cláusulas adicionales aparecí el horario en turnos rotatorios:

Una semana de martes a viernes de 8.00 a 15.00 horas y el sábado de 10.00 a 17.00 Horas

Otra semana de martes a viernes de 8.00 a 15.00 horas y el domingo de 10.00 a 17.00 horas.

En cuanto a la distribución de la actividad laboral y la actividad formativa.

10-12-2021 a 09-09-2022, horas 35 y días de la semana 7 (actividad laboral).

01-03-2022 a 15-06-2022, horas 28 y días de la semana 6 (actividad formativa)

Aparecía como centro que impartía la actividad formativa:

GRUPO CDM ESCUELAS PROFESIONALES S.L.

TERCERO. Las nóminas se giraron por importe de 2.216,66 euros: 1900 euros salario base y 316,66 euros por paga extra.

CUARTO. El 09-09-2022 se expidió por la empleadora documento de liquidación y finiquito por importe bruto de 665,00 euros y 555,56 euros netos.

QUINTO. Se dan por reproducida comunicación sobre incidencia en el sistema de fichajes indicándose:

"Durante el período comprendido entre el 10 de diciembre de 2021 hasta que se les instó a fichar en mayo de 2022 no existen registros de fichajes, sin embargo, hay constancia de su asistencia a través de su responsable en la Consejería de la que dependían"

SEXTO. El BOCM de 26-11-2016 publicó el convenio colectivo de la empresa Ayuntamiento de Arroyomolinos (personal laboral).

SÉPTIMO. La trabajadora reclamaba en demanda:

Diferencias salariales: 4.122,63

Horas: 2.462,04

Liquidación: 1.043,47

OCTAVO. La trabajadora no era en el momento del despido, ni durante el año anterior, representante de los trabajadores."

La citada sentencia fue recurrida en suplicación por la representación del Exmo. Ayuntamiento de Arroyomolinos ante la Sala de lo Social del TSJ de Madrid que dicta sentencia núm. 867/2023, de 22 de diciembre de 2023, en el recurso de suplicación nº 628/2023 en la que consta el siguiente fallo:

"Desestimamos el Recurso de Suplicación 628/2023, formalizado por el LETRADO DE LA ENTIDAD MUNICIPAL en nombre y representación de Ayuntamiento de Arroyomolinos, contra la sentencia de fecha 23 de junio de 2023 dictada por el Juzgado de lo Social nº 03 de Móstoles en sus autos número Despidos / Ceses en general 865/2022, seguidos a instancia de Dña. Clemencia contra Ayuntamiento de Arroyomolinos, en reclamación por Despido y Cantidad. Confirmamos la sentencia de instancia.

Se imponen las costas al AYUNTAMIENTO DE ARROYOMOLINOS recurrente, que deberá abonar al Letrado de la parte actora 600 euros en concepto de honorarios por la impugnación del recurso".

Por la representación del Excmo. Ayuntamiento de Arroyomolinos se formalizó recurso de casación para la unificación de doctrina ante la misma Sala de suplicación. Se alegó como sentencia de contraste la dictada por el Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 21 de marzo de 2019 (Rec. 914/2018).

Por providencia de esta Sala se procedió a admitir a trámite el presente recurso de casación para la unificación de doctrina, y por el Ministerio Fiscal se emitió Informe en el sentido de considerar que el recurso debe ser declarado improcedente. La parte recurrida se persono de forma extemporánea solo a efectos de notificación.

Instruido el Excmo. Sr. Magistrado Ponente D. Ángel Blasco Pellicer, se declararon conclusos los autos, señalándose para votación y fallo del presente recurso el día 26 de febrero de 2025.

FUNDAMENTOS DE DERECHO 

1.- La cuestión planteada en el presente recurso de casación par unificación de doctrina consiste en determinar si la actora, cuyo contrato temporal fue declarado fraudulento, tiene derecho a optar entre la readmisión o la indemnización prevista en favor de la persona trabajadora en el convenio colectivo del ayuntamiento, aunque la extinción de su contrato se produjera antes de que hubiera transcurriera un año, toda vez que el convenio excluye de su ámbito de aplicación personal a quienes «lleven menos de año.»

2.- La sentencia recurrida, de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid, de 22 de diciembre de 2023 (Rec. 628/2023) desestima el recurso de suplicación formulado por el Exmo. Ayuntamiento de Arroyomolinos, confirmando la sentencia de instancia que estimó la demanda de la actora, reconociendo la improcedencia del despido y la opción de la trabajadora por la readmisión o la indemnización.

3.- El recurso de casación para unificación de doctrina se interpone por la representación del Exmo. Ayuntamiento de Arroyomolinos y se articula en un único motivo. Invoca de contraste la sentencia de la Sala de lo Social del TSJ de Madrid de 21 de marzo de 2019 (rec. 914/2018) y denuncia la infracción del artículo 2 del convenio colectivo del ayuntamiento.

El recurso solicita la casación y anulación de la sentencia recurrida y resolver el debate de suplicación en el sentido de mantener la declaración de improcedencia del despido, pero dando por buena la opción que hizo la corporación por la indemnización, sin que proceda -se añade- la condena al abono de las diferencias salariales.

1.- Para acreditar la contradicción el recurrente alega como sentencia de contraste la dictada por la Sala de lo Social del TSJ de Madrid de 21 de marzo de 2019 (rec. 914/2018).

En ambos casos existe una contratación temporal declarada en fraude de ley. En la recurrida se trata de un contrato formativo de duración de nueve meses en el que no se dio la formación preceptiva. En la referencial, de un contrato eventual por circunstancias de la producción de seis meses, más prórroga de cinco meses y veintidós días, sin que se cumpla el objeto de contrato. En las dos sentencias se declara que la consecuencia del fraude de ley en la contratación temporal es la calificación del contrato como indefinido.

En los dos casos se alegaba en los recursos de suplicación que el convenio colectivo del ayuntamiento no era aplicable por haber durado la relación laboral menos de un año, por lo que, en consecuencia, no podía aplicarse la previsión contenida en aquel convenio que dispone que corresponde al trabajador la opción entre la readmisión o la indemnización en caso de despido improcedente.

2.- La Sala aprecia la existencia de contradicción por concurrir las identidades que exige el artículo 219 LRJS. En efecto, ante hechos, fundamentos y pretensiones sustancialmente iguales, las decisiones de las sentencias son claramente discrepantes, ya que la sentencia recurrida declara que la opción entre la readmisión o la indemnización corresponde al trabajador, la sentencia referencial llega a la conclusión contraria. En consecuencia, la doctrina debe unificarse.

1.- La cuestión controvertida ya ha sido examinada por la sentencia del TS de 15 de enero de 2024 (rcud 2297/2024) cuya doctrina reiteramos en esta litis.

Según hemos adelantado, lo que tenemos que resolver es si la actora, cuyo contrato temporal fue declarado fraudulento, tiene derecho a optar entre la readmisión o la indemnización prevista en favor de la persona trabajadora en el convenio colectivo del ayuntamiento, aunque la extinción de su contrato se produjera antes de que hubiera transcurriera un año.

2.- El convenio colectivo de la corporación municipal, publicado en el Boletín Oficial de la Comunidad de Madrid de 26 de noviembre de 2016, establece que corresponde a la persona trabajadora la opción entre la readmisión o indemnización en caso de despido improcedente.

Así se dispone por el artículo 16.4 del convenio, cuyo tenor literal es el siguiente:

«En virtud del principio de igualdad de todos los trabajadores que presten sus servicios en el Ayuntamiento de Arroyomolinos, no se utilizará la fórmula de indemnización sustitutoria en el supuesto de despido que haya sido declarado improcedente por los tribunales de lo social competentes. En estos supuestos el trabajador, en un plazo de siete días, podrá optar por la readmisión, con el abono de los salarios de tramitación hasta la fecha de notificación de la sentencia que declare la improcedencia del despido y sea efectiva la readmisión al puesto de trabajo, o el abono de la indemnización de las percepciones económicas que dictaminen los tribunales de lo social en su caso.»

No es dudoso, así, que el convenio colectivo del ayuntamiento reconoce en favor de la persona trabajadora el derecho a optar entre la readmisión o la indemnización en caso de despido improcedente. Es más: el convenio muestra un claro favor por la readmisión, al señalar que «no se utilizará la fórmula de indemnización sustitutoria en el supuesto de despido que haya sido declarado improcedente.»

El problema estriba en que el artículo 2.1 del convenio colectivo excluye de su ámbito de aplicación personal a los «trabajadores que lleven menos de año.»

3.- Es verdad que esta exclusión del ámbito de aplicación del convenio colectivo de los trabajadores que «lleven menos de año» se proyecta potencialmente tanto sobre los trabajadores con contrato indefinido, como sobre los empleados con contrato temporal. En ambos casos, si su contrato -indefinido o temporal- durara menos de un año, el convenio colectivo no se les aplicaría y, en consecuencia, no se podrían beneficiar del derecho de opción entre la readmisión o la indemnización previsto en el artículo 16.4 del convenio.

Lo que sucede es que también la negociación colectiva está vinculada por los derechos de igualdad y no discriminación del artículo 14 CE (por todas, SSTC 119/2002, de 20 de mayo, 36/2011, de 28 de marzo, y 112/2017, de 16 de octubre). Y la verdad es que resulta ciertamente difícil poder encontrar una justificación objetiva, razonable y proporcionada de esta exclusión del ámbito de aplicación del convenio colectivo de los trabajadores que llevan prestando servicios menos de un año, siendo verdaderamente llamativo, en este sentido, que, a la hora de disponer que el derecho de opción entre la readmisión o la indemnización en caso de despido improcedente corresponde a la persona trabajadora, el artículo 16.4 del convenio colectivo del ayuntamiento apele precisamente al «principio de igualdad de todos los trabajadores que presten sus servicios en el Ayuntamiento de Arroyomolinos.»

Sea como fuere, como recuerda la STS 949/2020, 28 octubre 2020 (rcud 3453/2018), reiterada por otras posteriores, ya las tempranas SSTC 52/1987, de 7 de mayo, 136/1987, de 22 de julio, y 177/1993, de 31 de mayo, alertaron sobre la constitucionalmente inaceptable exclusión de los trabajadores con contrato de duración determinada del ámbito de aplicación de los convenios colectivos, diferenciando entre quienes optan voluntariamente por fijar sus condiciones de trabajo al margen del convenio colectivo y a quienes se impone tal cosa.

En la cuestión que nos ocupa puede ser útil, en efecto, diferenciar entre quienes tienen poder negociador (como decía la mencionada STS 949/2020, quienes cuentan con «suficiente fuerza negociadora») y quienes no la tienen, por lo que se les puede imponer la exclusión. Y, entre quienes no tienen poder negociador y se les puede imponer la exclusión, se hallan sin duda los trabajadores que llevan menos de un año contratados, incluso con independencia de que su contrato sea temporal o indefinido. La exclusión del ámbito de aplicación del convenio de este tipo de trabajadores de mayor debilidad contractual tiene como inevitable consecuencia, cabría decir, un empeoramiento de sus condiciones laborales, tal como se pone de manifiesto en el actual caso, en el que el ayuntamiento fue condenado a abonar las correspondientes diferencias salariales. Según advirtió la citada STC 52/1987, de 7 de mayo, se tratará de «una vía para imponer injustificadamente condiciones de trabajo peyorativas a los trabajadores afectados.»

Por lo demás, si un ayuntamiento se ha dotado de un convenio colectivo propio, con carácter general ese convenio se tiene que aplicar a todos los empleados laborales de la corporación, sin que a algunos de ellos se les pueda remitir a otro distinto, como en el presente caso se pretendía hacer con el convenio de oficinas y despachos. Como dijo la STS 800/2017, de 13 de octubre (rcud 3510/2015), respecto precisamente de una entidad municipal, «es imperativa la aplicación del (convenio colectivo) a quienes entablan la relación laboral con la empleadora sujeta a dicho convenio».

4.- Constatamos, no obstante, que en el presente supuesto, el debate judicial no ha discurrido por los anteriores planteamientos, sino que se ha centrado en la existencia del fraude de ley en el contrato de trabajo de la actora. En efecto, la empleada no fundó la impugnación de la extinción de su contrato de trabajo en que la exclusión del ámbito de aplicación del convenio colectivo de los trabajadores que lleven menos de un año no es conforme a derecho, como podría haberlo hecho en virtud del artículo 163.4 LRJS, sino que lo que alegó es el fraude en la contratación temporal, el carácter indefinido de su relación laboral y la consiguiente improcedencia del despido.

Este enfoque es igualmente fecundo y permite confirmar la conclusión de la sentencia recurrida, en el sentido de que la actora tiene derecho a optar entre la readmisión o la indemnización.

En efecto, era fraudulento el contrato para la formación y el aprendizaje de nueve meses suscrito por la actora, de manera que la contratación debía de considerarse indefinida (actual artículo 11.4 h) ET) y su extinción calificarse de despido improcedente, como correctamente hicieron las sentencias dictadas en el presente caso.

Y el carácter fraudulento de ese contrato supuestamente formativo incide lógicamente sobre su duración que no podía ser ya de nueve meses, sino que era de carácter indefinido, con la consecuencia de que, atendidas las circunstancias concurrentes y el fraude cometido, la extinción del contrato no podía privar a la actora del derecho de opción entre la readmisión o la indemnización que reconoce el convenio colectivo municipal.

El contrato de trabajo de la actora se extinguió únicamente por haber transcurrido el plazo de nueve meses y no por ninguna otra razón. Pero, como el contrato era fraudulento, ese fraude se proyecta obviamente también sobre la duración contractual, que no podía ser ya de nueves meses, sino que era indefinida. No concurriendo ninguna otra razón para la extinción contractual, el fraude repercute en la extinción contractual, que no puede despojar a la trabajadora del derecho de opción que el convenio colectivo establece.

Cabe entender que la fraudulenta duración contractual de nueve meses va encaminada precisamente a tratar de impedir que a la actora se le aplicase el convenio colectivo del ayuntamiento, entre cuyas previsiones está el derecho de opción entre la readmisión o la indemnización que venimos mencionando. En su fraudulento contrato formativo se indicaba que el convenio colectivo aplicable era el de oficinas y despachos. Pero sabido es que la consecuencia del fraude de ley es que se aplique la norma que se pretendía eludir, que es, precisamente en nuestro caso, el convenio colectivo del ayuntamiento.

5.- Las consideraciones hasta aquí efectuadas conducen a desestimar el recurso de casación para la unificación de doctrina y a confirmar y declarar la firmeza de la sentencia recurrida.

En el suplico del recurso, la entidad municipal afirma que no procede el abono de diferencias salariales. Pero nada se alega al respecto en el recurso, que se centra en la defensa de que a la actora no le es aplicable el convenio colectivo del ayuntamiento, sin que nada se diga sobre la cuestión de las diferencias salariales a que fue condenada la corporación municipal.

1.- De acuerdo con lo razonado, y, de conformidad con lo informado por el Ministerio Fiscal, procede desestimar el recurso de casación para la unificación de doctrina y confirmar y declarar la firmeza de la sentencia recurrida.

2.- Sin imposición de costas ( artículo 235.1 LRJS).

FALLO 

Por todo lo expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad que le confiere la Constitución, esta Sala ha decidido :

1. Desestimar el recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto por el Ayuntamiento de Arroyomolinos.

2. Confirmar y declarar la firmeza de la sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid 867/2023, de 22 de diciembre (Rec. 628/2023).

3. Sin imposición de costas.

Notifíquese esta resolución a las partes e insértese en la colección legislativa.

Así se acuerda y firma.