¿Existe responsabilidad patrimonial del Estado por la inconstitucionalidad de las normas relativas al IIVTNU?

Tribunal Supremo , 21-06-2024
, nº 1103/2024, rec.865/2023,  

Pte: Lesmes Serrano, Carlos

ECLI: ES:TS:2024:3580

ANTECEDENTES DE HECHO 

Mediante escrito presentado el 21 de septiembre de 2023, la representación procesal de la mercantil MAS VILANOVA, S.L., interpuso recurso contencioso-administrativo contra el Acuerdo del Consejo de Ministros de 4 de julio de 2023, con número de resolución PL/A/000321/2022 y PL/A/000322/2022, por los que se desestimaron las reclamaciones de responsabilidad patrimonial del Estado legislador por importe de 9.140,96 y 40.727,69€, con sustento en la sentencia del TC 182/2021, de 26 de octubre, en relación con la transmisión de una serie de fincas sitas en Argentona, calle Gran 43, 47, 49, 51, 53, 55 , 57 y el 22 por ciento de la finca R.22.1 con referencia catastral 1933303DF2913B0001OR, sita en la calle Roc Codó, 52 de Sant Gugat del Vallés.

Por diligencia de ordenación de esta Sala y Sección, de fecha 4 de octubre de 2023, se tuvo por interpuesto recurso y se ordenó la reclamación del expediente administrativo.

Recibido el expediente administrativo, se confirió traslado del mismo a la parte recurrente para que formalizara escrito de demanda, lo que verificó en tiempo y forma, mediante escrito de fecha 12 de diciembre de 2023, en el que tras hacer las alegaciones que estimó oportunas, terminó suplicando a la Sala que dicte en su día sentencia por la que:

"...dictar sentencia por la que se estime el presente recurso contencioso-administrativo y en consecuencia se declare la estimación de las solicitudes de indemnización por responsabilidad patrimonial del Estado legislador formuladas en su día y referenciadas en el escrito de demanda, y se acuerde el resarcimiento del daño ocasionado por importe de 49.868,65 Euros más los intereses de demora legalmente establecidos.".

En el mismo escrito, fijó la cuantía del presente recurso en 49.868,656€ y solicitó la formulación de conclusiones escritas.

El Abogado del Estado, en la representación que ostenta de la Administración General del Estado, contestó la demanda mediante escrito presentado en fecha 6 de febrero de 2024 de 2023, en el que tras fijar los puntos de hecho y de derecho que estimó oportunos, terminó suplicando a la Sala la desestimación del recurso, la confirmación del acto recurrido con expresa condena en costas a la recurrente.

Mediante Decreto de 8 de febrero de 2024 quedó fijada la cuantía del presente recurso en 49.868,656 €, confiriendo traslado a la parte demandante para formular escrito de conclusiones.

Mediante escrito de 27 de febrero de 2024 la parte actora formuló escrito de conclusiones y el Abogado del Estado mediante escrito de fecha de presentación el día 15 de marzo de 2024.

Conclusas las actuaciones, por providencia de 29 de abril de 2024, se señaló para la votación y fallo del presente recurso el día 18 de junio de 2024, fecha en que, efectivamente, tuvo lugar el acto.

FUNDAMENTOS DE DERECHO 

Objeto del presente recurso contencioso-administrativo.

Se impugna en este recurso el Acuerdo del Consejo de Ministros Acuerdo del Consejo de Ministros de 4 de julio de 2023 por el que se desestiman las reclamaciones de responsabilidad patrimonial del Estado legislador por importe total de 49.868,65€, con sustento en la sentencia del TC 182/2021, de 26 de octubre, en relación con la transmisión de una serie de fincas sitas en Argentona, calle Gran 43, 47, 49, 51, 53, 55 , 57 y el 22 por ciento de la finca R.22.1 con referencia catastral 1933303DF2913B0001OR, sita en la calle Roc Codó, 52 de Sant Gugat del Vallés.

En el citado Acuerdo se señala que el principio de responsabilidad patrimonial del Estado legislador en los casos de declaración de inconstitucionalidad de una ley admite excepciones, con cita de la sentencia núm. 1620/2019, de 21 de noviembre, del Tribunal Supremo, cuando circunstancias singulares, de clara y relevante entidad, podrían, como hipótesis no descartable, llegar a explicar y justificar una afirmación contraria, que aseverara que el perjudicado tuviera el deber de soportar el daño.

Tales circunstancias habrían sido apreciadas por el propio Tribunal Constitucional al limitar de forma expresa en la Sentencia núm. 182/2021, de 26 de octubre, el alcance y efectos de la declaración de inconstitucionalidad, no permitiendo la posibilidad de ser revisada con fundamento en la sentencia aquellas obligaciones tributarias devengadas por el impuesto que, a la fecha de dictarse la misma, hayan sido decididas definitivamente mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada o mediante resolución administrativa firme. A estos exclusivos efectos, tendrán también la consideración de situaciones consolidadas las liquidaciones provisionales o definitivas que no hayan sido impugnadas a la fecha de dictarse esta sentencia y las autoliquidaciones cuya rectificación no haya sido solicitada ex art. 120.3 LGT a dicha fecha.

Considera el Consejo de Ministros que la voluntad del Tribunal Constitucional es inequívoca en relación con la posibilidad de proceder a una revisión por la vía de resarcimiento económico que se pretende con la reclamación de responsabilidad patrimonial.

Alegaciones y pretensiones de la parte actora.

En su escrito de demanda, la parte actora alega -en esencia- la improcedencia de la resolución recurrida por cuanto en el supuesto controvertido concurrían el conjunto de presupuestos legalmente establecidos en relación con la responsabilidad patrimonial del Estado legislador cuya apreciación debió conducir al reconocimiento de la indemnización instada por la recurrente.

Refiere la demanda que MAS VILANOVA, S.L. presentó solicitudes de indemnización por responsabilidad patrimonial del Estado legislador con base en la Sentencia del Tribunal Constitucional n.º 182/2021, de 26 de octubre, de conformidad con lo previsto en el artículo 32.4 de la Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público (LRJSP).

Las solicitudes se fundamentaban en los siguientes antecedentes, según se relata en la demanda:

" PRIMERO.- DEL PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO EN ARGENTONA

A) DE LAS LIQUIDACIONES DEL IMPUESTO SOBRE EL INCREMENTO DEL VALOR DE LOS TERRENOS DE NATURALEZA URBANA.

Que mi representada MAS VILANOVA, S.L vendió, en fecha 21 de diciembre de 2012 a la mercantil PROMOTORA DIORAMA, S.L., una serie de fincas sitas en Argentona, calle Gran 43, 47, 49, 51, 53, 55, y 57, formalizándose dicha transmisión en escritura que autorizó el Notario de Barcelona, Don Carlos Mateo Martínez de Bartolomé, con el número 2137 de su protocolo.

Se acompaña como Documento nº 1 copia de la referida escritura de transmisión.

Como consecuencia de las ventas reseñadas y de conformidad con el Real Decreto Legislativo 2/2004, de 5 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales -en adelante LHL- y la correspondiente Ordenanza de ese Ayuntamiento, mi representada presentó la pertinente declaración del Impuesto del Incremento de Terrenos de Naturaleza Urbana (en adelante plusvalía municipal). El Ayuntamiento de Argentona giró siete liquidaciones de plusvalías municipales por cada una de las fincas anteriormente reseñadas por un por importe total de 40.727,69 euros, según el siguiente detalle:

Que las liquidaciones reseñadas y objeto de reclamación fueron liquidadas por esta parte en fecha 19 de julio de 2.013 . Mi representada efectuó el pago del impuesto única y exclusivamente a fin de evitar recargos en vía de apremio y de presentación de aval y sin que ello significase conformidad.

B) DE LA SENTENCIA EN PRIMERA INSTANCIA Y DE LA APELACIÓN.

Que en fecha 2 de agosto de 2013 mi representada presentó recurso de reposición contra las autoliquidaciones argumentando que no se había producido el incremento del valor de los terrenos -desde que los adquirió en el año 2004, hasta que los transmitió en el 2014-, no habiéndose producido en consecuencia el hecho imponible del impuesto de plusvalía municipal. Asimismo alegaba que el cálculo de la base imponible y, en consecuencia, la cuota del impuesto resultaba incorrecta.

Se adjunta como Documento nº 2 copia del referido recurso reposición.

Que dicho recurso de reposición fue desestimado por el Organismo de Gestión Tributaria de la Diputación de Barcelona en Resolución núm. 5.597 dictada en fecha 8 de enero de 2014 y notificada el 26 de febrero del mismo año.

Que no encontrándose mi mandante conforme con el contenido de dicha resolución, se interpuso en fecha 25 de julio de 2014 recurso contencioso-administrativo nº 196/2014 ante los Juzgados de lo Contenciosos-Administrativos de Barcelona, y posteriormente escrito de alegaciones en el que se alegaba que los preceptos en que se sustentaban las liquidaciones de las plusvalías municipales habían sido declarados inconstitucionales de conformidad con la Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 11 de mayo de 2.017. Asimismo, mi mandante aportó escrituras de adquisición y transmisión de las fincas reseñadas de cuya comparativa podía constatarse la inexistencia de incremento del valor del suelo que imposibilitaba la liquidación de las referidas liquidaciones de plusvalía municipal de conformidad con la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.

Se adjunta como Documento nº 3 copia del referido escrito de alegaciones.

Que dicho recurso contencioso-administrativo también fue desestimado por el Juzgado de lo contencioso-administrativo nº 9 de Barcelona en Sentencia nº 72/2020 dictada en fecha 9 de marzo de 2020.

Se adjunta como Documento nº 4 copia de la Sentencia nº 72/2020.

Que dicha Sentencia, y por lo que aquí interesa, aduce que mi mandante no acreditó de forma cierta y determinada la inexistencia de valor de los terrenos puesta de manifiesto en la transmisión de las fincas por diferencia entre el precio de transmisión y el precio de adquisición del terreno, haciendo caso omiso a la inconstitucionalidad de los preceptos que originaron las liquidaciones de la plusvalía municipal alegados por mi mandante.

Que en conclusión las liquidaciones por IIVTNU aquí reclamadas fueron impugnadas apelando la inconstitucionalidad de la norma. Mi mandante no ha podido reparar el daño sufrido por la Administración en relación a las liquidaciones por plusvalía municipal que ascienden a un valor total de 40.727,69 euros, más los intereses de demora generados desde su pago que se basan en artículos declarados nulos y expulsados del ordenamiento jurídico en la Sentencia del Tribunal Constitucional de 26 de octubre de 2.021.

Asimismo se pone de manifiesto a efectos de información que contra la Sentencia de Primer Instancia esta parte interpuso en fecha 17 de junio de 2020 recurso de apelación 71/2020-J, en el que mi mandante nuevamente alegó la inexistencia de incremento de valor del suelo así como la inconstitucionalidad de los preceptos que sustentaban las liquidaciones de la plusvalía municipal.

Se adjunta como Documento nº 5 copia del referido recurso de apelación.

Que dicho recurso fue inadmitido en Sentencia nº 735 dictada por la Sala de lo Contencioso-administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña (Sección Primera) en fecha 23 de febrero de 2021 dado que la Sala determinó la inadmisibilidad en razón de la cuantía del objeto impugnado -en virtud del artículo 81.1.a) de la Ley reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa-, por no ser susceptibles de recurso de apelación las sentencias dictadas por los Juzgados de lo Contencioso-Administrativo en los asuntos cuya cuantía no exceda de los 30.000 euros.

Se acompaña como Documento nº 6 copia de la citada Sentencia en Segunda Instancia.

SEGUNDO.- DEL PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO EN SANT CUGAT

A) DE LAS LIQUIDACIONES DEL IMPUESTO SOBRE EL INCREMENTO DEL VALOR DE LOS TERRENOS DE NATURALEZA URBANA.

Que en fecha 14 de septiembre de 2014 mi representada adquirió el 38,7761% de la finca R.22.1 con referencia catastral 1933303DF2913B0001OR, sita en la calle Roc Codó, 52, de Sant Cugat del Vallès, mediante 3 permutas otorgadas ante el Notario Don Enrique Viola Tarragona, con número de protocolo 5299, 5300 y 5301.

Se acompaña como Documento nº 7, 8 y 9 copias simples de las referidas escrituras.

Que posteriormente en fecha 15 de abril de 2016, MAS VILANOVA, S.L., vendió en escritura pública ante el Notario Don Manuel Piquer Belloch, el 22% de la finca adquirida.

Se acompaña como Documento nº 10 copia simple de la referida escritura, en la que figura como precio de venta de dicha participación la cantidad de 300.000 Euros.

Como consecuencia de la venta reseñada el Ayuntamiento de Sant Cugat del Vallès giró liquidación del Impuesto sobre el Incremento de Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana (en adelante, IIVTNU) por importe total de 9.140,96 Euros, según el siguiente detalle y número de referencia: Recibo liquidación.

Se adjunta como Documento nº 11 copia de la citada liquidación.

Que las liquidaciones reseñadas y objeto de reclamación fueron liquidadas por esta parte en fecha 29 de agosto de 2.016. Mi representada efectuó el pago del impuesto única y exclusivamente a fin de evitar recargos en vía de apremio y de presentación de aval y sin que ello significase conformidad.

B) DE LA SENTENCIA EN PRIMERA INSTANCIA.

Que en fecha 8 de agosto de 2016 mi representada presentó recurso de reposición contra la referida autoliquidación argumentando que no se había producido un incremento del valor del terreno -desde que lo adquirió en el año 2014, hasta que lo transmitió en el año 2016-, no habiéndose producido el hecho imponible del impuesto, y asimismo que el cálculo de la base imponible y en consecuencia la cuota del impuesto se había realizado de forma incorrecta.

Se adjunta como Documento nº 12 copia del referido recurso de reposición.

Que dicho recurso de reposición fue desestimado por el Organismo de Gestión Tributaria de la Diputación de Barcelona en Resolución de fecha 8 de octubre de 2019, notificada el 14 de octubre de 2019.

Se adjunta como Documento nº 13 copia de la referida resolución.

Que no encontrándose mi mandante conforme con el contenido de dicha resolución, se interpuso en fecha 11 de diciembre de 2019 recurso contencioso-administrativo P.A 482/2019-a.

Que mi mandante en el recurso contencioso interpuesto alegaba que los preceptos en que se sustentaban la liquidación de la plusvalía municipal habían sido declarados inconstitucionales de conformidad con la Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 11 de mayo de 2.017. Asimismo, mi mandante aportó Informe Pericial donde se constataba la inexistencia de incremento del valor del suelo que imposibilitaba la liquidación de la referida liquidación de plusvalía municipal de conformidad con la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.

Se adjunta como Documento nº 14 copia del recurso contencioso-administrativo interpuesto.

Que dicho recurso contencioso-administrativo también fue desestimado por el Juzgado de lo contencioso-administrativo nº 4 de Barcelona en Sentencia nº 147/2021 dictada en fecha 7 de junio de 2021.

Se acompaña como Documento nº 15 copia de la citada sentencia.

Que dicha Sentencia, y por lo que aquí interesa, aduce que mi mandante no acreditó de forma cierta y determinada la inexistencia de incremento de valor de los terrenos puesta de manifiesto en la transmisión de las fincas, por diferencia entre el precio de transmisión y el precio de adquisición del terreno, haciendo caso omiso a la inconstitucionalidad de los preceptos que originaron las liquidaciones de plusvalía municipal alegados por mi mandante.

Que en conclusión, la liquidación por IIVTNU aquí reclamada fue impugnada apelando la inconstitucionalidad de la norma, y dado que el recurso contencioso-administrativo fue desestimado pese a la inexistencia de un incremento del valor del suelo que justifique el hecho imponible del IIVTNU, mi mandante no ha podido reparar el daño sufrido por la Administración en relación a la liquidación desestimada que asciende a un valor de 9.140,96 euros, más los intereses de demora generados desde su pago, liquidación por IIVTNU que se basa en artículos declarados nulos y expulsados del ordenamiento jurídico en la Sentencia del Tribunal Constitucional de 26 de octubre de 2.021.".

Como admite la recurrente, en definitiva, los recurso contencioso-administrativos fueron desestimados y las sentencias dictadas devinieron firmes.

Con fecha 25 de noviembre de 2021 se publicó en el BOE la Sentencia del Tribunal Constitucional 182/2021, de 26 de octubre, que estimó la cuestión de inconstitucionalidad 4433-2020, promovida por la Sala de lo Contencioso- Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Ceuta y Melilla, con sede en Málaga, declarando la inconstitucionalidad y nulidad de los artículos 107.1, segundo párrafo, 107.2 a) y 107.4 del TRLRHL, por contravenir injustificadamente el principio de capacidad económica como criterio de imposición consagrado en el artículo 31.1 de la Constitución, y ello con independencia de que existiera o no incremento de valor de los terrenos en el momento de la transmisión.

Sostiene el actor que en sus recursos invocó siempre la inconstitucionalidad de las normas que le fueron aplicadas por contravenir el principio de capacidad económica establecido en el art. 31 de la Constitución, y, añade, en el presente caso se dan todas las circunstancias para exigir responsabilidad patrimonial al Estado-legislador como consecuencia de la referida declaración de inconstitucionalidad, sin que le sea aplicable la limitación de efectos contenida en el fundamento de derecho sexto de la referida STC 182/2021. Efectivamente, la Sentencia que declara la inconstitucionalidad no limita en modo alguno la posibilidad de promover una reclamación de responsabilidad patrimonial, lo que limita es la posibilidad de revisar liquidaciones o autoliquidaciones que no hubiesen sido objeto de recurso o de petición de rectificación antes de determinada fecha, es decir, situaciones que hubieran adquirido firmeza en vía administrativa o judicial.

Si el Tribunal Constitucional hubiera querido cerrar también la acción de responsabilidad del Estado legislador lo habría indicado expresamente en el texto de la Sentencia 182/2021, del mismo modo que indicó expresamente que tendrían la consideración de "situaciones consolidadas" que no son susceptibles de revisión, las liquidaciones o autoliquidaciones del impuesto que no hubieran sido impugnadas a la fecha de dictado de la Sentencia, a pesar de estar aún en plazo para ello.

En definitiva, la acción de responsabilidad ejercitada es ajena al ámbito de la cosa juzgada de la sentencia que hizo aplicación de la ley posteriormente declarada inconstitucional, y no supone la reapertura de los procedimientos judiciales, habiendo existido un perjuicio individualizado, concreto y claramente identificable, siendo ésta la única (pero suficiente) vía de la que dispone MAS VILANOVA, S.L. para conseguir el resarcimiento del daño antijurídico causado por los preceptos legales que han sido declarados inconstitucionales y expulsados del ordenamiento jurídico. El perjuicio deriva de haber soportado un tributo cuyo método de cálculo ha sido declarado inconstitucional, por lo que debe ser indemnizada como consecuencia de la aplicación de los artículos 107.1, segundo párrafo, 107.2.a) y 107.4 TRLHL por la STC 182/2021.

Considera que concurren todos y cada uno de los requisitos que regula la normativa para determinar la existencia de responsabilidad patrimonial del Estado Legislador, en especial el carácter antijurídico de la lesión irrogada a MAS VILANOVA, S.L.

El perjuicio sufrido se cifra en la suma de la cuantía abonada en concepto de IIVTNU, cantidad a la que se deberán añadir los intereses que procedan. Y ello no supone la devolución del impuesto por parte de la Administración recaudadora, sino la indemnización solicitada al Estado legislador por el perjuicio irrogado a MAS VILANOVA, S.L.

Alegación de la parte demandada.

El Abogado del Estado en su escrito reconoce los hechos en los que funda su pretensión la parte actora, pero considera inviable la estimación de la pretensión, conforme a doctrina de este Tribunal Supremo (STS de 21 de noviembre de 2019, recurso 89/2019) por concurrir en el caso circunstancias singulares de clara y relevante entidad que justifican que el obligado tributario que pagó la liquidación tiene, en este caso, el deber de soportar dicho impacto patrimonial y no el derecho a resarcirse.

Estas circunstancias singulares son las que caracterizan los presupuestos y pronunciamientos de la STC 2021, particularmente el pasaje de la sentencia que limita drásticamente el alcance de su declaración de inconstitucionalidad (Fundamento jurídico 6, b). Este pasaje impide revisar las obligaciones tributarias que hayan sido decididas definitivamente mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada. También las decididas definitivamente mediante resolución administrativa firme. Y, finalmente, las obligaciones tributarias abiertas con toda naturalidad a los procedimientos de modificación o revisión ordinarios (recursos que están en plazo de interponerse, solicitud de rectificación de autoliquidaciones igualmente dentro de plazo), pero que no habían sido todavía utilizados. Esto es, el obligado que a la fecha de la sentencia no haya emprendido todavía alguna de estas iniciativas, ya no puede hacerlo, aun estando en plazo para ello. A juicio del Abogado del Estado, un pronunciamiento como este último no se había producido nunca.

La razón de este singular pronunciamiento, no contenido en las precedentes sentencias 59/2017, de 11 de mayo, y la STC 126/2019, obedece a que la STC 182/2021 derriba absoluta e incondicionalmente el sistema del Texto Refundido de la Ley de Haciendas Locales en lo relativo a la determinación de la base imponible, lo que comporta la imposibilidad de su liquidación; y esto, con independencia de que realmente exista un incremento de valor y de la cuantía de éste.

Lo verdaderamente importante es que la declaración de inconstitucionalidad de la STC 2021 no se basa en las consideraciones concretas relativas al efecto lesivo que la normativa legal produce sobre el obligado. Las sentencias de 2017 y 2019 discernían casos en consideración al impacto de la liquidación resultante, y buscaban excluir el efecto confiscatorio allá donde éste se producía. La STC 2021 impide radicalmente declarar la obligación tributaria, tanto cuando esa liquidación fuera confiscatoria (por no darse incremento de valor o por determinar una deuda tributaria que consumiera en exceso el incremento existente) como cuando no lo fuera; tanto cuando no hubiera incremento como cuando lo hubiera; tanto cuando el incremento "real" fuera inferior al incremento determinado mediante la estimación objetiva de la base como cuando fuera superior (sin que, por lo demás, la STC 2021 proporcione medio alguno para hacer posible esta comparación).

La razón de esta limitación la encuentra el representante de la Administración en que la decisión adoptada en la sentencia daba lugar a que numerosísimos contribuyentes que habían obtenido un real incremento de valor podrían beneficiarse de la sentencia de manera contraria a la justicia tributaria, en el caso de que quedaran liberados de todo gravamen.

En definitiva, la drástica limitación de efectos persigue evitar -en la mayor medida posible- que se alteren situaciones, consolidadas e incluso no consolidadas, en obediencia no solo al principio de seguridad jurídica sino también (y sobre todo) al de justicia tributaria y a la interdicción del enriquecimiento injusto, y esto con referencia a un cambio de criterio del TC respecto de decisiones muy recientes (las STC 2017 y 2019), que habían considerado que el sistema de determinación de la base imponible podía seguir aplicándose.

El propósito de la STC no fue corregir gravámenes concretamente injustos sino terminar con una regulación insatisfactoria; no evitar el gravamen donde no hay capacidad económica - se afirma expresamente que la hay- sino evitar que se hiciera sin la apropiada proporción.

Es por esto por lo que la STC 2021 limita sus efectos sobre las relaciones tributarias concretas tanto como cree que puede. El caso y el pronunciamiento presentan precisamente estas singularidades , por razón de las cuales no ha lugar a declarar la responsabilidad patrimonial del Estado legislador.

Se une a lo anterior la inexistencia en estos casos de un "daño efectivo" ya que a partir de la STC de 2021 es indiscernible si ha habido perjuicio y en qué medida.

Concluye el Abogado del Estado señalando que en el presente caso el alcance extremo de las limitaciones de efectos contenidas en la sentencia evidencia la concurrencia de circunstancias singulares que excluyen la acción de responsabilidad patrimonial del Estado legislador. Si quien pagó una liquidación calculada mediante el sistema objetivo derribado por la STC 2021 estuviera en plazo para impugnarla o para pedir la rectificación, no podría hacerlo porque la STC 2021 se lo impide expresamente. Es absurdo que, no pudiendo hacer por tal motivo algo tan completamente directo, natural y provisto de amparo legal, sí pueda obtener el mismo resultado por la vía oblicua de la responsabilidad patrimonial del Estado legislador.

Las sentencias del Tribunal Constitucional 59/2017, de 11 de mayo de 2017 , 126/2019, de 31 de octubre de 2019 y la 182/2021, de 26 de octubre de 2021 .

El Tribunal Constitucional se ha pronunciado en diversas ocasiones sobre la constitucionalidad de determinados preceptos contemplados en el Texto Refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales en relación con el Impuesto sobre el Incremento del Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana (IIVTNU).

La primera - Sentencia del Tribunal Constitucional 59/2017, de fecha 11 de mayo de 2017, relativa a este Impuesto-, declaró inconstitucionales y nulos los artículos 107.1, 107.2.a) y 110.4, del texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales, aprobado por el Real Decreto Legislativo 2/2004, de 5 de marzo, pero únicamente en la medida en que someten a tributación situaciones de inexistencia de incrementos de valor.

Posteriormente, el Alto Tribunal, en su Sentencia 126/2019, de fecha 31 de octubre de 2019, declaró también inconstitucional el artículo 107.4 del citado texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales, respecto de los casos en los que la cuota a satisfacer sea superior al incremento patrimonial realmente obtenido por el contribuyente.

Y, finalmente, la Sentencia 182/2021, de fecha 26 de octubre de 2021, que ha venido a declarar la inconstitucionalidad y nulidad de los artículos 107.1, segundo párrafo, 107.2.a) y 107.4 del mencionado texto refundido, dejando un vacío normativo sobre la determinación de la base imponible que impide la liquidación, comprobación, recaudación y revisión de este tributo local y, por tanto, su exigibilidad.

Esta sentencia da respuesta a la cuestión de inconstitucionalidad núm. 4433-2020, promovida por la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Ceuta y Melilla -sede en Málaga-, respecto de los arts. 107.1, 107.2 a) y 107.4 del texto refundido de la Ley reguladora de las haciendas locales, aprobado por el Real Decreto Legislativo 2/2004, de 5 de marzo, por posible vulneración del art. 31.1 CE.

Los referidos preceptos decían lo siguiente:

"Artículo 107. Base imponible.

1. La base imponible de este impuesto está constituida por el incremento del valor de los terrenos, puesto de manifiesto en el momento del devengo y experimentado a lo largo de un período máximo de 20 años.

A efectos de la determinación de la base imponible, habrá de tenerse en cuenta el valor del terreno en el momento del devengo, de acuerdo con lo previsto en los apartados 2 y 3 de este artículo, y el porcentaje que corresponda en función de lo previsto en su apartado 4.

2. El valor del terreno en el momento del devengo resultará de lo establecido en las siguientes reglas:

a) En las transmisiones de terrenos, el valor de éstos en el momento del devengo será el que tengan determinado en dicho momento a efectos del Impuesto sobre Bienes Inmuebles.

No obstante, cuando dicho valor sea consecuencia de una ponencia de valores que no refleje modificaciones de planeamiento aprobadas con posterioridad a la aprobación de la citada ponencia, se podrá liquidar provisionalmente este impuesto con arreglo a aquel. En estos casos, en la liquidación definitiva se aplicará el valor de los terrenos una vez se haya obtenido conforme a los procedimientos de valoración colectiva que se instruyan, referido a la fecha del devengo. Cuando esta fecha no coincida con la de efectividad de los nuevos valores catastrales, éstos se corregirán aplicando los coeficientes de actualización que correspondan, establecidos al efecto en las Leyes de Presupuestos Generales del Estado.

Cuando el terreno, aun siendo de naturaleza urbana o integrado en un bien inmueble de características especiales, en el momento del devengo del impuesto, no tenga determinado valor catastral en dicho momento, el ayuntamiento podrá practicar la liquidación cuando el referido valor catastral sea determinado, refiriendo dicho valor al momento del devengo.

(...)

4. Sobre el valor del terreno en el momento del devengo, derivado de lo dispuesto en los apartados 2 y 3 anteriores, se aplicará el porcentaje anual que determine cada ayuntamiento, sin que aquél pueda exceder de los límites siguientes:

a) Período de uno hasta cinco años: 3,7.

b) Período de hasta 10 años: 3,5.

c) Período de hasta 15 años: 3,2.

d) Período de hasta 20 años: 3.

Para determinar el porcentaje, se aplicarán las reglas siguientes:

1.ª El incremento de valor de cada operación gravada por el impuesto se determinará con arreglo al porcentaje anual fijado por el ayuntamiento para el período que comprenda el número de años a lo largo de los cuales se haya puesto de manifiesto dicho incremento.

2.ª El porcentaje a aplicar sobre el valor del terreno en el momento del devengo será el resultante de multiplicar el porcentaje anual aplicable a cada caso concreto por el número de años a lo largo de los cuales se haya puesto de manifiesto el incremento del valor.

3.ª Para determinar el porcentaje anual aplicable a cada operación concreta conforme a la regla 1.ª y para determinar el número de años por los que se ha de multiplicar dicho porcentaje anual conforme a la regla 2.a, sólo se considerarán los años completos que integren el período de puesta de manifiesto del incremento de valor, sin que a tales efectos puedan considerarse las fracciones de años de dicho período.

Los porcentajes anuales fijados en este apartado podrán ser modificados por las Leyes de Presupuestos Generales del Estado."

En el auto de planteamiento de la cuestión de inconstitucionalidad de 28 de julio de 2020, el órgano judicial proponente, tras precisar los hechos que dieron lugar al planteamiento del recurso de apelación, subraya que el método de cálculo empleado por el legislador para obtener la base imponible del tributo puede dar lugar a cuotas tributarias que supongan una "carga fiscal excesiva" o "exagerada" para el contribuyente en supuestos como el controvertido en el que, aun cuando el importe de la cuota tributaria no resulta superior a la plusvalía realmente obtenida con la transmisión, sí supone una parte muy significativa de la misma. Esa tributación podría atentar al principio de capacidad económica e incurrir en una confiscatoriedad constitucionalmente proscrita ( art. 31.1 CE).

En este sentido afirmaba que en el supuesto enjuiciado la cuota tributaria liquidada no había consumido la totalidad del importe de la ganancia generada, con lo que no se habría agotado la riqueza imponible, que es lo prohibido por el principio de no confiscatoriedad ( SSTC 150/1990, de 4 de octubre; 14/1998, de 22 de enero; 233/1999, de 16 de diciembre, o 26/2017, de 16 de febrero).

El Tribunal, para analizar la constitucionalidad de los preceptos, se centra en el examen del método estimativo utilizado, de naturaleza objetiva con exclusión de la estimación directa, en relación con el incremento del valor gravado en el IIVTNU, y afirma en el fundamento 5, apartado D, lo siguiente:

"D) Ahora bien, para que este método estimativo de la base imponible sea constitucionalmente legítimo por razones de simplificación en la aplicación del impuesto o de practicabilidad administrativa, debe (i) bien no erigirse en método único de determinación de la base imponible, permitiéndose legalmente las estimaciones directas del incremento de valor, (ii) bien gravar incrementos medios o presuntos (potenciales); esto es, aquellos que previsiblemente o "presumiblemente se produce[n] con el paso del tiempo en todo terreno de naturaleza urbana" ( SSTC 26/2017, FJ 3; 37/2017, FJ 3; 59/2017, FJ 3; 72/2017, FJ 3, y 126/2019, FJ 3). Esta última posibilidad pudo ser cierta con anterioridad a la caída del mercado inmobiliario, pero lo que resulta incontrovertido es que "la crisis económica ha convertido lo que podía ser un efecto aislado -la inexistencia de incrementos o la generación de decrementos- en un efecto generalizado" ( STC 59/2017, FJ 3) y, por lo que aquí interesa, ha dado lugar a que tampoco sean excepcionales o "patológicos" los supuestos en los que el efectivo incremento de valor sea de importe inferior -con frecuencia, incluso, notablemente inferior, como en el supuesto aquí enjuiciado- al incremento calculado ex art. 107 TRLHL. Siendo, pues, que la realidad económica ha destruido la antes referida presunción de revalorización anual de los terrenos urbanos que operó en la mente del legislador para crear la norma objetiva de valoración ahora cuestionada, desaparece con ella la razonable aproximación o conexión que debe existir entre el incremento de valor efectivo y el objetivo o estimativo para que razones de técnica tributaria justifiquen el sacrificio del principio de capacidad económica como medida o parámetro del reparto de la carga tributaria en este impuesto. Con lo que la base imponible objetiva o estimativa deja de cuantificar incrementos de valor presuntos, medios o potenciales.

En consecuencia, el mantenimiento del actual sistema objetivo y obligatorio de determinación de la base imponible, por ser ajeno a la realidad del mercado inmobiliario y de la crisis económica y, por tanto, estar al margen de la capacidad económica gravada por el impuesto y demostrada por el contribuyente, vulnera el principio de capacidad económica como criterio de imposición ( art. 31.1 CE).

Es más, cabe añadir que la simplificación en la aplicación del IIVTNU desaparece en su actual configuración, dado que para su gestión ya se recurre al incremento efectivo y a su cuantía. Así, la materialización del incremento de valor del terreno urbano transmitido es condición sine qua non para el nacimiento de la obligación tributaria tras la STC 59/2017, FFJJ 3 y 5 a), y su cuantía real es determinante para la inexigibilidad del tributo en los supuestos en los que la cuota tributaria agote o supere el referido incremento efectivo tras la STC 126/2019, FJ 5 a).Por lo que carece ya de sentido exigir obligatoriamente el gravamen en función de la cuantía de un incremento objetivo basando su legitimidad constitucional en razones de practicabilidad ante una pretendida dificultad para determinar la existencia y cuantía del incremento del suelo urbano transmitido, cuando esa dificultad forma parte hoy de la mecánica de la aplicación de este impuesto."

Por todo ello, debe estimarse la presente cuestión de inconstitucionalidad promovida por la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Ceuta y Melilla -sede en Málaga- y declarar inconstitucionales y nulos los arts. 107.1, segundo párrafo, 107.2 a) y 107.4 TRLHL por contravenir injustificadamente el principio de capacidad económica como criterio de la imposición ( art. 31.1 CE)."

Declarada la inconstitucionalidad de estos preceptos, el Tribunal dedica el fundamento 6 de la sentencia al "alcance y efectos de la declaración de inconstitucionalidad y nulidad" en los términos siguientes:

"Sobre la presente declaración de inconstitucionalidad y nulidad de los arts. 107.1, segundo párrafo, 107.2 a) y 107.4 TRLHL cabe realizar las siguientes precisiones:

a) Por un lado, la declaración de inconstitucionalidad y nulidad de los arts. 107.1, segundo párrafo, 107.2 a) y 107.4 TRLHL supone su expulsión del ordenamiento jurídico, dejando un vacío normativo sobre la determinación de la base imponible que impide la liquidación, comprobación, recaudación y revisión de este tributo local y, por tanto, su exigibilidad. Debe ser ahora el legislador (y no este tribunal) el que, en el ejercicio de su libertad de configuración normativa, lleve a cabo las modificaciones o adaptaciones pertinentes en el régimen legal del impuesto para adecuarlo a las exigencias del art. 31.1 CE puestas de manifiesto en todos los pronunciamientos constitucionales sobre los preceptos legales ahora anulados, dado que a fecha de hoy han trascurrido más de cuatro años desde la publicación de la STC 59/2017 ("BOE" núm. 142, de 15 de junio). Como ya se recordó en la STC 126/2019, al tratarse de un impuesto local, corresponde al legislador estatal integrar el principio de reserva de ley en materia tributaria ( arts. 31.3 y 133.1 y 2 CE) como medio de preservar tanto la unidad del ordenamiento como una básica igualdad de posición de los contribuyentes en todo el territorio nacional [ STC 233/1999, de 16 de diciembre, FJ 10 c)] y el principio de autonomía local ( arts. 137 y 140 CE), garantizando con ello adicionalmente la suficiencia financiera de las entidades locales exigida por el art. 142 CE.

b) Por otro lado, no pueden considerarse situaciones susceptibles de ser revisadas con fundamento en la presente sentencia aquellas obligaciones tributarias devengadas por este impuesto que, a la fecha de dictarse la misma, hayan sido decididas definitivamente mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada o mediante resolución administrativa firme. A estos exclusivos efectos, tendrán también la consideración de situaciones consolidadas (i) las liquidaciones provisionales o definitivas que no hayan sido impugnadas a la fecha de dictarse esta sentencia y (ii) las autoliquidaciones cuya rectificación no haya sido solicitada ex art. 120.3 LGT a dicha fecha."

Mediante el Real Decreto-Ley 26/2021, de 8 de noviembre, se adaptó el texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales, aprobado por el Real Decreto Legislativo 2/2004, de 5 de marzo, a la referida sentencia del Tribunal Constitucional respecto del Impuesto sobre el Incremento de Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana, introduciendo, entre otras normas, una regla de salvaguarda con la finalidad de evitar que la tributación por este impuesto pudiera en algún caso resultar contraria al principio de capacidad económica, permitiendo, a instancia del sujeto pasivo, acomodar la carga tributaria al incremento de valor efectivamente obtenido, de manera que el sistema objetivo de determinación de la base imponible del impuesto se convierte en un sistema optativo, que solo resultará de aplicación en aquellos casos en los que el sujeto pasivo no haga uso del derecho que ahora tiene reconocido a la estimación directa del incremento del valor.

Junto a ello, se incorpora en el art. 104.5 el principio de no sujeción al impuesto en las transmisiones de terrenos respecto de los cuales se constate la inexistencia de incremento de valor por diferencia entre los valores de dichos terrenos en las fechas de transmisión y adquisición.

Alcance y efectos de la declaración de inconstitucionalidad y nulidad efectuada por la STC 182/2021, de 26 de octubre de 2021 . Incidencia en la acción de responsabilidad patrimonial del Estado legislador.

En el fundamento anterior hemos recogido lo manifestado por el Tribunal Constitucional sobre el alcance y efectos de la declaración de inconstitucionalidad de los preceptos reseñados del Texto Refundido de la Ley de Haciendas Locales.

Para analizar dicha manifestación hemos de partir del art. 39 de la LOTC, en relación con el art. 161.1.a) CE.

El art. 161.1.a) de la CE establece que "[...] la declaración de inconstitucionalidad de una norma jurídica con rango de ley, interpretada por la jurisprudencia, afectará a ésta, si bien la sentencia o sentencias recaídas no perderán el valor de cosa juzgada [...]".

Por su parte el art. 39 de la LOTC dispone que "[...] Cuando la sentencia declare la inconstitucionalidad, declarará igualmente la nulidad de los preceptos impugnados, así como, en su caso, la de aquellos otros de la misma Ley, disposición o acto con fuerza de Ley a los que deba extenderse por conexión o consecuencia [...]", efecto de nulidad y expulsión del ordenamiento jurídico cuyo alcance, respecto a situaciones en las que hubiera sido aplicada la norma declarada inconstitucional ha venido siendo modulado en numerosas ocasiones por el propio Tribunal Constitucional.

El primer límite al alcance de la declaración de inconstitucionalidad efectuada en la STC 182/20201 es el de las situaciones decididas definitivamente mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada, límite que impone expresamente el art. 40.1 LOTC, al disponer que "[...] Las sentencias declaratorias de la inconstitucionalidad de Leyes, disposiciones o actos con fuerza de Ley no permitirán revisar procesos fenecidos mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada en los que se haya hecho aplicación de las Leyes, disposiciones o actos inconstitucionales, salvo en el caso de los procesos penales o contencioso-administrativos referentes a un procedimiento sancionador en que, como consecuencia de la nulidad de la norma aplicada, resulte una reducción de la pena o de la sanción o una exclusión, exención o limitación de la responsabilidad [...]". Esta norma ha sido interpretada, entre otras, en la STC 60/2015, de 18 de marzo, pero también en la STC 182/2021, de 26 de octubre, como un mínimo, que puede ser ampliado en aras de otros principios constitucionales, señaladamente el de seguridad jurídica ( STC 126/2019, de 31 de octubre). En la STC 60/2015, de 18 de marzo, se afirma la excepcionalidad de la limitación de los efectos de las sentencias de declaración de inconstitucionalidad para las situaciones pro futuro, que define como los "[...] nuevos supuestos o con los procedimientos administrativos y procesos judiciales donde aún no haya recaído una resolución firme [...]" y en análogos términos la STC 126/2019, de 31 de octubre [...]" (FJ 6ª).

Volviendo a la delimitación de efectos que ha realizado la STC 182/2021, de 26 de octubre, lo relevante es que esta sentencia equipara, a efecto de intangibilidad, por una parte (i) las situaciones decididas definitivamente mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada, límite que impone expresamente el art. 40.1 LOTC, así como (ii) las resoluciones administrativas firmes y, finalmente, (iii) las "situaciones consolidadas" según las denomina la STC 182/2021, en las que se incluyen, a estos exclusivos efectos, (iii, a) las liquidaciones provisionales o definitivas que no hayan sido impugnadas a la fecha de dictarse esta sentencia y (iii, b) las autoliquidaciones cuya rectificación no haya sido solicitada ex art. 120.3 LGT a dicha fecha.

Como es de ver ninguna limitación de efectos se establece respecto al ejercicio de la acción de responsabilidad patrimonial del Estado legislador, en los términos establecidos en el art. 32.6, de la Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público, que señala que "[...] [l]a sentencia que declare la inconstitucionalidad de la norma con rango de ley o declare el carácter de norma contraria al Derecho de la Unión Europea producirá efectos desde la fecha de su publicación en el "Boletín Oficial del Estado" o en el "Diario Oficial de la Unión Europea", según el caso, salvo que en ella se establezca otra cosa [...]".

Es claro que la STC 182/2021 no ha establecido ninguna limitación de efectos en relación con la responsabilidad patrimonial del Estado legislador y es doctrina reiterada de este Tribunal (desde la sentencia del Pleno de la Sala Tercera de 2 de junio de 2010, recurso núm. 588/2008) que no constituye obstáculo para ejercitar una acción de responsabilidad patrimonial del Estado por actos del legislador declarados inconstitucionales la circunstancia de que los actos generadores del daño (liquidaciones tributarias, en el caso) sean firmes, ni siquiera si gozan de la eficacia de la cosa juzgada, siempre que tales actos hayan fundamentado la decisión administrativa productora del perjuicio.

Como se dijo en aquella sentencia, ello es así porque las pretensiones que fueron juzgadas, y a las que alcanza la " res iudicata", son distintas de las deducidas en el ejercicio de la acción de responsabilidad patrimonial de Estado legislador. Precisamente ahí reside la razón jurídica que conduce a interpretar que lo ordenado en aquellos artículos 161.1.a) CE y 40.1 LOTC a los que antes nos referíamos no impide el ejercicio de una acción de responsabilidad patrimonial sustentada en el perjuicio irrogado por la aplicación en la sentencia dotada de ese valor de cosa juzgada de la ley o norma con fuerza de ley luego declarada contraria a la Constitución. El bien jurídico cuya protección se solicita al deducir esta pretensión está, nadie lo duda, claramente conectado con aquél que se solicitó en el proceso no revisable que feneció con esa sentencia, hasta el punto de que uno y otro pueden llegar a guardar una plena relación de equivalencia o utilidad económica, que les haría así, aunque sólo desde esta perspectiva, intercambiables. Pero no es el mismo bien jurídico; no hay identidad entre uno y otro. En el proceso fenecido lo era el derecho o derechos que a juicio del pretendiente derivaban de una concreta situación o relación jurídica. En el nuevo lo es el derecho a ser indemnizado cuando un tercero causa en su patrimonio un perjuicio que no tiene el deber jurídico de soportar. Como tampoco la hay necesariamente entre las partes de uno y otro proceso, entendidas con la extensión con que lo hace el párrafo primero del art. 222.3 LEC, pues en el fenecido sólo lo eran y sólo podían serlo quienes definían la situación o integraban la relación jurídica cuyo contenido o cuyos derechos se ponían en litigio, mientras que en el nuevo lo es el tercero tal vez ajeno a ellas a quien se imputa el daño antijurídico.

En suma, si lo que excluye la cosa juzgada es, tal y como dice el art. 222.1 LEC, un ulterior proceso cuyo objeto sea idéntico al del proceso en que aquélla se produjo, no es ese efecto de exclusión el que producen aquellos artículos 161.1.a) CE y 40.1 LOTC para el posterior proceso de reclamación de responsabilidad, pues no es esa situación de identidad de objeto la existente entre éste y el anterior.

Mantenemos pues el criterio reiterado en la controvertida jurisprudencia que iniciaron aquellas sentencias de 29 de febrero, 13 de junio y 15 de julio de 2000, que afirma que la acción de responsabilidad patrimonial ejercitada es ajena al ámbito de la cosa juzgada derivada de la sentencia que hizo aplicación de la ley luego declarada inconstitucional, y que dota por tanto de sustantividad propia a dicha acción.

Criterio que es, asimismo, el que mejor se acomoda al que rige la posibilidad de ejercicio de acciones de responsabilidad patrimonial contra los Estados miembros, derivadas de los perjuicios que hubiera podido causar la aplicación de normas internas no compatibles con el Derecho Comunitario. Así, en la sentencia de 30 de septiembre de 2003, dictada por el Pleno del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas en el asunto Köbler (C-224/2001), se dice en su FJ 39, con una argumentación que recuerda a la que antes hemos desarrollado, que " Sin embargo, hay que considerar que el reconocimiento del principio de la responsabilidad del Estado derivada de la resolución de un órgano jurisdiccional que resuelva en última instancia no tiene como consecuencia en sí cuestionar la fuerza de cosa juzgada de tal resolución. Un procedimiento destinado a exigir la responsabilidad del Estado no tiene el mismo objeto ni necesariamente las mismas partes que el procedimiento que dio lugar a la resolución que haya adquirido fuerza de cosa juzgada. En efecto, la parte demandante en una acción de responsabilidad contra el Estado obtiene, si se estiman sus pretensiones, la condena del Estado a reparar el daño sufrido, pero no necesariamente la anulación de la fuerza de cosa juzgada de la resolución judicial que haya causado el daño. En todo caso, el principio de la responsabilidad del Estado inherente al ordenamiento jurídico comunitario exige tal reparación, pero no la revisión de la resolución judicial que haya causado el daño ".

No obstante lo señalado anteriormente, en el Acuerdo del Consejo de Ministros ahora impugnado, sin excluir la posibilidad del ejercicio de la acción de responsabilidad patrimonial derivada de la declaración de inconstitucionalidad contenida en la STC 182/2021, toma en consideración las limitaciones de efectos contenidas en dicha sentencia para valorar la antijuridicidad del daño reclamado por el pago del impuesto, llegando a afirmar que la garantía de la seguridad jurídica como principio esencial del Derecho, recogido en nuestra Constitución en su artículo 9.3, lleva a considerar que la limitación de los efectos establecida en esta sentencia por el Tribunal Constitucional se vería conculcada si, de forma subrepticia, a través de la vía de la responsabilidad patrimonial se reabrieran procedimientos administrativos y judiciales firmes, para reconocer el derecho al resarcimiento señalado.

Nos referiremos posteriormente a esta cuestión después de analizar los presupuestos de la responsabilidad patrimonial del Estado legislador.

La responsabilidad patrimonial del Estado legislador.

La responsabilidad patrimonial del Estado legislador se fundamenta, prima facie, en el art. 9.3º de nuestra Constitución, precepto utilizado inicialmente en la jurisprudencia de este Tribunal Supremo para reconocer su exigencia.

Tras haber sido contemplada expresamente en el artículo 139.3 de la Ley 30/1992, ha sido la vigente Ley de Régimen Jurídico del Sector Público de 2015, la que contiene una regulación precisa del régimen de esa responsabilidad en los artículos 32 y siguientes.

El art. 32 de la ley 40/2015 establece que:

"1. Los particulares tendrán derecho a ser indemnizados por las Administraciones Públicas correspondientes, de toda lesión que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos, siempre que la lesión sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos salvo en los casos de fuerza mayor o de daños que el particular tenga el deber jurídico de soportar de acuerdo con la Ley. [...]

3. [...] La responsabilidad del Estado legislador podrá surgir también en los siguientes supuestos, siempre que concurran los requisitos previstos en los apartados anteriores:

a) Cuando los daños deriven de la aplicación de una norma con rango de ley declarada inconstitucional, siempre que concurran los requisitos del apartado 4.

[...]

4. Si la lesión es consecuencia de la aplicación de una norma con rango de ley declarada inconstitucional, procederá su indemnización cuando el particular haya obtenido, en cualquier instancia, sentencia firme desestimatoria de un recurso contra la actuación administrativa que ocasionó el daño, siempre que se hubiera alegado la inconstitucionalidad posteriormente declarada."

Ha de destacarse cómo la Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público, introduce en nuestro ordenamiento jurídico la primera regulación legislativa específica de la responsabilidad patrimonial de las Administraciones públicas por leyes contrarias a Derecho. En efecto, como hemos visto, el precepto distingue entre los casos en que la lesión deriva de una norma con rango de ley declarada inconstitucional y aquellos en los que los daños fueron ocasionados por la aplicación de una norma contraria al Derecho de la Unión Europea.

En ambos supuestos, para que nazca el deber de indemnizar, deben concurrir los requisitos generales de la responsabilidad patrimonial de las Administraciones públicas: a) que la aplicación de la ley haya ocasionado una lesión que "el particular no tenga el deber jurídico de soportar"; y b) que el daño alegado sea "efectivo, evaluable económicamente e individualizado con relación a una persona o grupo de personas".

También respecto de ambos casos, la Ley 40/2015 dispone que [solo] procederá la indemnización "cuando el particular haya obtenido, en cualquier instancia, sentencia firme desestimatoria de un recurso contra la actuación administrativa que ocasionó el daño, siempre que se hubiera alegado la inconstitucionalidad [o la infracción del Derecho de la Unión Europea] posteriormente declarada". Es decir, los perjudicados por la aplicación de la ley posteriormente declarada inválida, que no agotaron todas las instancias judiciales contra dicha aplicación o no adujeron en ellas la correspondiente inconstitucionalidad o infracción del ordenamiento jurídico comunitario, no podrán luego exigir el resarcimiento de los daños sufridos.

En cuanto a la antijuricidad del daño, como se señaló en nuestra sentencia de 21 de noviembre de 2019, rec. 86/2019, en los casos en que el título de imputación de la responsabilidad patrimonial del Estado legislador lo es la posterior declaración de inconstitucionalidad de la ley o norma con fuerza de ley cuya aplicación irrogó el perjuicio, debe imponerse como regla general o de principio la afirmación o reconocimiento de la antijuridicidad de éste, pues si tiene su origen en esa actuación antijurídica de aquél, constatada por dicha declaración, sólo circunstancias singulares, de clara y relevante entidad, podrían, como hipótesis no descartable, llegar a explicar y justificar una afirmación contraria, que aseverara que el perjudicado tuviera el deber jurídico de soportar el daño.

Esa regla general o de principio es, sin duda, la que se desprende con toda evidencia de nuestra jurisprudencia iniciada en las primeras sentencias del año 2000, en donde se señala que no parece necesario abundar en razones explicativas de la antijuridicidad del daño, dado que éste se produjo exclusivamente en virtud de lo dispuesto en un precepto declarado inconstitucional ( STS de 15 de julio de 2000); o que no existía para los recurrentes el deber jurídico de soportar ese perjuicio, puesto que el mismo lo produjo una ley posteriormente declarada inconstitucional ( STS de 9 de mayo de 2008 ).

Las circunstancias del caso juzgado puestas en relación con la declaración de inconstitucionalidad realizada por la STC 182/2021 .

La entidad MAS VILANOVA, S.L. procedió al pago de las liquidaciones del Impuesto sobre el Incremento del Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana (IIVTNU) al Ayuntamiento de Argentona como consecuencia de la transmisión de la transmisión de una serie de fincas sitas en Argentona, calle Gran 43, 47, 49, 51, 53, 55, 57.

Según relata la parte actora estas liquidaciones fueron primeramente impugnadas en vía administrativa mediante recurso de reposición interpuesto en fecha 2 de agosto de 2013, y posteriormente en vía contencioso-administrativa mediante recurso n.º 196/2014 interpuesto frente a la Resolución n.º 5597 de 8 de enero de 2014 del Organismo de Gestión Tributaria de la Diputación de Barcelona en el que alegó la inconstitucionalidad del Texto Refundido de la Ley de Haciendas Locales. Recurso que fue desestimado por sentencia n.º 72/2020, de 9 de marzo de 2020, del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo n.º 9 de Barcelona y confirmada en apelación por sentencia n.º 735 de la Sección Primera de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña de 23 de febrero de 2021.

Igualmente, la entidad MAS VILANOVA, S.L. procedió al pago de la liquidación de Impuesto sobre el Incremento del Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana (IIVTNU) al Ayuntamiento de Sant Cugat del Vallés con motivo de la transmisión del 22 por ciento de la finca R.22.1, con referencia catastral 1933303DF2913B0001OR, sita en la calle Roc Codó, 52 de Sant Gugat del Vallés. Esa liquidación fue impugnada en vía administrativa mediante recurso de reposición interpuesto en fecha 8 de agosto de 2016, y posteriormente en vía contencioso-administrativa, mediante recurso PA 482/2019, interpuesto contra la Resolución de 8 de octubre de 2019 del Organismo de Gestión Tributaria de la Diputación de Barcelona en el que alegó la inconstitucionalidad del Texto Refundido de la Ley de Haciendas Locales, recurso que fue desestimado por sentencia n.º 147/2021, de 7 de junio del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo n.º 4 de Barcelona.

Tanto en sus recursos administrativos como judiciales, la parte alegó la STC 59/2017, que había declarado la inconstitucionalidad y nulidad parcial de determinados preceptos del Texto Refundido de la Ley de Haciendas Locales, donde se encuentra regulado el Impuesto sobre el Incremento del Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana.

Dicha alegación fue tenida en cuenta en el procedimiento judicial a los efectos de facilitar a la parte la posibilidad de aportar pruebas que justificaran la inexistencia de la plusvalía y su consecuente falta de expresión de una capacidad económica que justificara el gravamen del impuesto.

Se tuvo así en cuenta el alcance de la declaración de inconstitucionalidad de la STC 59/2017 sobre el que se había pronunciado nuestra sentencia 1.163/2018, de 9 de julio, considerando, de una parte, que los artículos 107.1 y 107.2 a) del TRLHL, a tenor de la interpretación que debe darse al fallo y fundamento jurídico 5 de la STC 59/2017, "adolecen solo de una inconstitucionalidad y nulidad parcial".

"En este sentido, son constitucionales y resultan, pues, plenamente aplicables, en todos aquellos supuestos en los que el obligado tributario no ha logrado acreditar (...) que la transmisión de la propiedad de los terrenos por cualquier título (o la constitución o transmisión de cualquier derecho real de goce, limitativo del dominio, sobre los referidos terrenos) no ha puesto de manifiesto un incremento de su valor o, lo que es igual, una capacidad económica susceptible de ser gravada con fundamento en el artículo 31.1 CE".

De otra parte, entiende esta sentencia que "el artículo 110.4 del TRLHL, sin embargo, es inconstitucional y nulo en todo caso (inconstitucionalidad total) porque, como señala la STC 59/2017 , 'no permite acreditar un resultado diferente al resultante de la aplicación de las reglas de valoración que contiene', o, dicho de otro modo, porque 'impide a los sujetos pasivos que puedan acreditar la existencia de una situación inexpresiva de capacidad económica ( SSTC 26/2017, FJ 7 , y 37/2017 , FJ 5)".

Es, precisamente, esta nulidad total del artículo 110.4 del TRLHL la que, de acuerdo con la sentencia de esta Sala, "posibilita que los obligados tributarios puedan probar, desde la STC 59/2017, la inexistencia de un aumento del valor del terreno ante la Administración municipal o, en su caso, ante el órgano judicial, y, en caso contrario, es la que habilita la plena aplicación de los artículos 107.1 y 107.2 a) del TRLHL".

En relación con la prueba de la inexistencia de una plusvalía real y efectiva obtenida en la transmisión de las fincas sitas en el municipio de Argentona, considera la sentencia n.º 72/2020, de 9 de marzo del Juzgado de lo Contencioso n.º 9 de Barcelona, en su fundamento quinto:

" QUINTO.- En el presente caso, examinado el material probatorio aportado por la parte recurrente no se desprende la no existencia de plusvalía contemplada en las liquidaciones giradas, por lo que no pone de relieve la "inexistencia de incremento de valor de su finca" y -en aplicación de la doctrina jurisprudencial citada- si concurre el presupuesto de hecho fijado por ley para configurar el tributo, y por lo tanto, este resulta exigible.

Y a dicha conclusión se llega teniendo en cuenta que el TS considera que la comparativa de escrituras resulta un medio de prueba válido para acreditar la existencia o no de incremento de valor en los terrenos de naturaleza urbana en los términos examinados por la administración demandada así como emplear cualquier otro medio probatorio ex artículo 106.1 de la LGT que dispone que son de aplicación las normas sobre medios y valoración de la prueba que se contienen en el Cc y la LEC -salvo que la Ley establezca otra cosa-.

Así pues, corresponde a la parte actora la carga de probar la inexistencia de hecho imponible por un medio adecuado y eficaz al objeto de determinar cuál era el valor del suelo en el momento de la adquisición y en el de transmisión y tras la comprobación de ambos importes verificar si ha existido incremento o una disminución del valor.

Pues bien en el presente caso, la parte actora no compara el precio declarado en las escrituras de adquisición y transmisión -lo que como acertadamente expone la administración demandada- no acredita cual ha sido el supuesto decremento experimentado- y por lo tanto no prueba con algún medio de prueba de los fijados por el TS como es la comparación de escrituras.

En este orden de ideas, la excepción de la presunción de veracidad de los valores fijados en las escrituras públicas, únicamente opera para aquellos supuestos en que de los mismos se infiera un decremento en el valor de los terrenos -cosa que aquí no ocurre-.

En el presente caso, en primer lugar no puede ni tan solo efectuarse una comparación entre los precios de adquisición y de transmisión de cada una de las fincas registrales (porque el precio de venta del año 2012 se trata de un precio global para todas las fincas, sin especificarse el precio individualizado correspondiente a cada una de ellas), ni tampoco a cada una de las partes indivisas adquiridas en las diversas escrituras de adquisición, en base a diversos precios.

Por otra parte, las fincas fueron adquiridas por la actora cuando se encontraban construidas (tan solo en una de ellas se identifica su estado ruinoso) mientras cuando fueron transmitidas lo fueron como solares (sin edificaciones). Ello comporta que el valor de adquisición de las fincas incluía el valor de las construcciones, mientras que el valor de transmisión no se incluía, por lo que la parte actora no aporta ningún medio de prueba ni tan siquiera indiciario de que la disminución eventual del precio fuese superior al valor de las construcciones desaparecidas, cuando pesa sobre ella la carga de probar indiciariamente la minusvalía de los suelos exclusivamente.

De igual modo debe significarse que las adquisiciones de las partes indivisas de las fincas, se producen, no por compraventa, sino por permuta, y en estos casos el valor atribuido al objeto de la permuta no tiene porque necesariamente ser equivalente al valor real del suelo, sino que el precio declarado en realidad lo que asegura tan solo es la equivalencia del valor entre el suelo aportado y la construcción del suelo (suelo incluido) obtenida por la permuta , todo ello tan solo a efectos entre las partes.

Llegados a este punto, valga decir que los "dictámenes" a los efectos que aquí interesan tanto de parte como judicial emitidos por los peritos no pueden ser tomados en consideración pues como afirma el propio Tribunal Supremo, en sus sentencias en materia de IIVTNU dictadas con posterioridad a la sentencia de 9 de julio de 2018 razona, que si bien el obligado tributario puede optar por aportar prueba una prueba pericial, ésta únicamente sirve para confirmar el indicio de decremento que se desprende de las escrituras de adquisición y transmisión de la finca objeto de tributación, lo que descarta la posibilidad de aportarla -como ocurre en el presente caso- con el fin de desvirtuar los valores fijados por las partes. En este sentido resulta ilustrativa la sentencia del Tribunal Supremo núm. 1248/2018, de 17 de julio en el recurso 5664/2017, la cual, además de recoger el contenido del Fundamento Jurídico 5º de la sentencia 1163/2018, de 9 de julio, añade,

"(...) 1.- Corresponde al obligad o tributario probar la inexistencia de incremento de valor del terreno onerosamente transmitido. Y este extremo, no solo se infiere con carácter general del artículo 105.1 LGT , conforme al cual "quien haga valer su derecho deberá probar los hechos constitutivos del mismo", sino que también, y en el ámbito concreto que nos ocupa, ha sido puesto de relieve por el Pleno del Tribunal Constitucional en el FJ 5 b) de la STC 59/2017, y admitido, incluso, por la Sección Primera de esta Sala en el Auto de admisión de 30 de octubre de 2017 (RCA 2672/2017 ). En el FJ 5 b) de la STC 59/2017 concluye, concretamente, el máximo intérprete de la Constitución, que "debe declararse inconstitucional y nulo el artículo 110.4 LHL, al impedir a los sujetos pasivos que puedan acreditar la existencia de una situación inexpresiva de capacidad económica ( SSTC 26/2017, FJ 7 , y 37/2017 , FJ 5)."", precisión esta última de la que se infiere inequívocamente que es al sujeto pasivo a quien, en un primer momento, le corresponde probar la inexistencia de plusvalía. Y esta premisa ha sido admitida también en la cuestión casacional que, con posterioridad al pronunciamiento del Tribunal Constitucional, fijó la Sección Primera de esta Sala en el Auto de admisión de 30 de octubre de 2017 , citado, en el que, presuponiendo que pesaba "sobre el legalmente considerado como sujeto pasivo la carga de acreditar la inexistencia de un aumento real del valor del terreno en la fecha de devengo del IIVTNU", consideró que tenía interés casacional objetivo la determinación de los medios concretos de prueba que debían emplearse para acreditar la concurrencia de esta última circunstancia.

2.- Para acreditar que no ha existido la plusvalía gravada por el IIVTNU podrá el sujeto pasivo (a) ofrecer cualquier principio de prueba, que al menos indiciariamente permita apreciarla, como es la diferencia entre el valor de adquisición y el de transmisión que se refleja en las correspondientes escrituras públicas [cuyo valor probatorio sería equivalente al que atribuimos a la autoliquidación del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales en los fundamentos de derecho 3.4 de nuestras sentencias de 23 de mayo de 2018 (RRCA núms. 1880/2017 y 4202/2017), de 5 de junio de 2018 ( RRCA núms. 1881/2017 y 2867/2017 ) y de 13 de junio de 2018 ( RCA núm. 2232/2017 ]; (b) optar por una prueba pericial que confirme tales indicios; o, en fin, (c) emplear cualquier otro medio probatorio ex artículo 106.1 LGT que ponga de manifiesto el decremento de valor del terreno transmitido y la consiguiente improcedencia de girar liquidación por el IIVTNU. Precisamente -nos interesa subrayarlo-, fue la diferencia entre el precio de adquisición y el de transmisión de los terrenos transmitidos la prueba tenida en cuenta por el Tribunal Constitucional en la STC 59/2017 para asumir -sin oponer reparo alguno- que, en los supuestos de hecho examinados por el órgano judicial que planteó la cuestión de inconstitucionalidad, existía una minusvalía (...).

(...) Tales afirmaciones han quedado claramente contradichas en el fundamento jurídico quinto de nuestra sentencia de 9 de julio pasado, dictada como hemos repetido en el recurso de casación nº 2662/2017 . Aun a título de ejemplo, hemos señalado que los valores consignados en las escrituras públicas, en tanto sean expresivos de que la transmisión se ha efectuado por un precio inferior al de adquisición, constituyen un sólido y ordinario principio de prueba que, sin poseer un valor absoluto -que no podemos establecer con carácter abstracto en sede casacional- sí que bastarían, por lo general, como fuente de acreditación del hecho justificador de la inaplicabilidad del impuesto que, no debemos olvidar, hace sólo objeto de gravamen las plusvalías o incrementos de valor.

En otras palabras, tales datos, a menos que fueran simulados, deberían ser suficientes, desde la perspectiva de la onus probandi, para desplazar a la parte contraria, al Ayuntamiento gestor y liquidador, la carga de acreditar en contrario, de modo bastante, que los precios inicial o final son mendaces o falsos o no se corresponden con la realidad de lo sucedido (...)".

Cabe pues concluir, que como señala el Tribunal Supremo, la prueba pericial únicamente puede considerarse como un medio de prueba válido a los efectos de determinar el supuesto decremento en el valor del terreno si así se desprende de la diferencia de valores de adquisición y transmisión -esto es, los valores consignados en las escrituras públicas, a menos que estos fueran simulados.

En este sentido resulta ilustrativa la sentencia núm. 40/2019 de 27 de febrero del Juzgado Contencioso Administrativo núm. 5 de Barcelona, cuya fundamentación jurídica pasamos a reproducir,

"(...) por lo tanto, el hecho imponible ha quedado acreditado y se deduce de la mera existencia de las escrituras aportadas por la parte actora, dado que los informes periciales, en este caso y por las particularidades de las escrituras ya indicadas, carecen de valor probatorio".

Y como dice la doctrina jurisprudencial los medios probatorios deben ir encaminados a acreditar la falta de capacidad gravable, sin que pueda mutarse le objeto de la prueba, en este caso las escrituras de adquisición y transmisión ( STS núm. 77/1999, de 30 de enero).

En este orden de ideas, debemos señalar que la base imponible se ha determinado correctamente de conformidad con lo establecido en el art. 107 del TRLRHL por lo que no puede aplicarse la fórmula alternativa propuesta por la actora pues debe ceñirse al principio de reserva de ley que rige en la determinación del elemento esencial de un tributo.

Sobre este aspecto, la determinación del hecho imponible que se contienen en el art. 104 del TRLRHL no grava el beneficio económico obtenido por el sujeto pasivo con una determinada transmisión, sino que es un impuesto directo, de naturaleza real, que grava el incremento de valor que experimentan los terrenos de naturaleza urbana en el periodo de imposición y que se ponga de manifiesto a consecuencia de la transmisión de la propiedad de los terrenos por cualquier título o la constitución de cualquier título o la constitución o transmisión de cualquier derecho real de goce, limitativo de dominio sobre los referidos terrenos. Así pues, para determinar si ha existido el hecho imponible del IIVTNU (incremento en el valor del suelo) que es el único aspecto a tener en cuenta, procede acreditar el valor del suelo en el momento de la adquisición y su valor en la fecha de transmisión, y todo ello sin perjuicio como ha establecido el TS que considera como prueba indiciaria de la inexistencia de incremento de valor la comparación de los importes declarados en los títulos de adquisición y transmisión.

En este sentido, la sentencia del TS núm. 687/2019, de 24 de mayo marzo, razona,

"(...) Como señalamos más arriba, la sentencia recurrida, en cuanto, prescindiendo del debate planteado por la recurrente en el pleito acerca de la fórmula empleada para el cálculo de la plusvalía, acoge la denominada tesis maximalista, debe ser casada y anulada, en tanto contiene un criterio contrario al que hemos establecido en anteriores sentencias, en tanto considera erróneamente que resultan plena e íntegramente aplicables - sin duda alguna de inconstitucionalidad- los preceptos que determinan la base imponible del impuesto municipal que nos ocupa atendiendo a un método de cuantificación que solo toma en consideración el valor catastral en el momento del devengo, sin que sea posible probar que no ha tenido lugar el hecho imponible al no existir el incremento de valor previsto.

Sin embargo, rechazada la tesis maximalista, tal como solicitaba la recurrida de forma subsidiaria, y al no haberse pronunciado la Sala de instancia sobre la valoración de la prueba de la existencia o no de incremento real de valor en el caso, valorando la prueba existente en el proceso y la derivada del expediente, entre otras cosas, acreditativa o no del decremento alegado por la actora, esta Sala considera procedente la retroacción de actuaciones para que la Sala del Tribunal Superior de Justicia, con libertad de criterio, determine en su sentencia lo procedente sobre la estimación del recurso de apelación, teniendo en cuenta la doctrina reciente de esta Sala recaída en el recurso de casación número 4924/2017, donde se determina que la prueba pericial propuesta, que se toma como referencia de una sentencia de un Juzgado de lo Contencioso-Administrativo de Cuenca, no es propiamente un dictamen pericial, sino una fórmula de interpretación de la ley, que corresponde siempre al Juzgador y que es distinta de la prevista literalmente en la normativa aplicable. Decíamos en esta sentencia que "la recurrente pretende hallar la diferencia entre el valor catastral inicial, calculado desde el valor final existente en el momento de la transmisión, sustituyendo la fórmula del artículo 107. No hay que olvidar que esta fórmula ya estuvo vigente en la legislación anterior, y fue sustituida por la actual, no habiéndose declarado inconstitucional, salvo que se pruebe la inexistencia de incremento del valor de los terrenos con su aplicación, (...) y aunque la fórmula propuesta por la sentencia recurrida pueda ser una opción legislativa valida constitucionalmente, no puede sustituir a la establecida legalmente, por lo que el recurso ha de ser estimado, y sustituida la sentencia por otra que desestime el recurso contencioso- administrativo (...)".

Y también en este sentido, la sentencia del TSJ de Cataluña núm. 1108/2018 de 28 de diciembre.

Por todo lo expuesto no resulta acreditada la inexistencia de incremento de valor de las fincas de referencia, y por lo tanto, resulta exigible el IIVTNU.

Consiguientemente, sentado cuanto se ha expuesto, resulta procedente desestimar el recurso contencioso-administrativo interpuesto por la parte recurrente por ser el acto administrativo impugnado plenamente ajustado a derecho."

Por lo que respecta a la inexistencia de plusvalía real y efectiva obtenida por la transmisión del 22 por ciento de la de la finca R.22.1, con referencia catastral 1933303DF2913B0001OR, sita en la calle Roc Codó 52 de Sant Gugat del Vallés la sentencia n.º 147/2021, de 7 de junio del Juzgado de lo Contencioso n.º 4 de Barcelona dictada en el PA 482/2019 señaló en su fundamento de derecho segundo:

"[....]

En el presente caso, de la comparación de las escrituras de adquisición y de transmisión del 22% de participación del terreno no se obtiene prueba suficiente de la inexistencia de beneficio, pues el valor total de adquisición fijado por la actora a partir de la suma de las cuantías de cada una de las tres escrituras de permuta de fecha 14 de septiembre de 2009, resulta que no es fiable, pues en una de ellas, la nº 5299 por la que se adquiere el 20,459% de la finca 48615 -la que nos ocupa- incluye también la adquisición del 20,428% de la finca 48306 por un valor conjunto de 2.470.602 €, y la actora ha imputado todo el valor de adquisición a la finca 48615, incrementando de esta manera indebidamente el valor de adquisición, sin justificación alguna. Además, resultan poco convincentes los valores de adquisición que se obtienen de las otras dos escrituras de permuta emitidas en la misma fecha, pues tratándose de la misma finca, la información que contienen para establecer el valor de adquisición resulta contradictoria, pues en la escritura 5301 se recibe un 11,5831% de terreno a cambio de pisos, valorándose la permuta en 2.700.000 € y en la escritura 5300 se recibe un 6,7340% de terreno a cambio de los inmuebles que se detallan, valorándose la permuta en 734.020 €, y a simple vista se observa que los valores de adquisición en cada escritura son muy distintos si calculamos el valor para un mismo porcentaje. Por todo ello, resulta evidente que no puede obtenerse el valor de adquisición real mediante estas tres escrituras de permuta y determinar si se ha producido un decremento en la transmisión como pretende la actora.

La parte actora ha aportado junto a la demanda informe pericial de arquitecto que concluye que no ha habido plusvalía, no obstante, dicho informe debe servir únicamente para confirmar los valores de adquisición y transmisión de la finca objeto de tributación, no para fijar unos nuevos en contra de los valores fijados por las partes intervinientes en las escrituras.

En este sentido se pronuncia el Tribunal Supremo, Sala de lo Contencioso, Sección 2ª, entre otras, en su Sentencia de fecha 10 de noviembre de 2020, nº de Recurso 1308/2019, nº de Resolución 1470/2020, ponente D. Jesús Cudero Blas:

"SEGUNDO. La jurisprudencia del Tribunal Supremo sobre el impuesto que nos ocupa a la luz de la doctrina constitucional. ....

3. Respecto de la carga de la prueba sobre la inexistencia de plusvalía, hemos afirmado en las sentencias citadas -y en numerosos pronunciamientos posteriores- lo siguiente: (i) Que "corresponde al obligado tributario probar la inexistencia de incremento de valor del terreno onerosamente transmitido". (ii) Que "para acreditar que no ha existido la plusvalía gravada por el impuesto sobre el incremento del valor de los terrenos de naturaleza urbana podrá el sujeto pasivo ofrecer cualquier principio de prueba que, al menos indiciariamente, permita apreciarla, como es la diferencia entre el valor de Adquisición y el de transmisión que se refleja en las correspondientes escrituras públicas, o bien optar por una prueba pericial que confirme tales indicios o, en fin, emplear cualquier otro medio probatorio que ponga de manifiesto el decremento de valor del terreno transmitido y la consiguiente improcedencia de girar liquidación" y (iii) Que "aportada por el obligado tributario la prueba de que el terreno no ha aumentado de valor, deberá ser la Administración la que pruebe en contra de dichas pretensiones para poder aplicar los preceptos del TRLHL que el fallo de la STC 59/2017 ha dejado en vigor en caso de plusvalía, en el bien entendido de que contra el resultado de la valoración de la prueba efectuada por la Administración en el seno del procedimiento tributario correspondiente, el obligado tributario dispondrá de los medios de defensa que se le reconocen en vía administrativa y, posteriormente, en sede judicial. .....

2.3. En definitiva, de acuerdo con la determinación del hecho imponible que establece con claridad el artículo 104 del texto refundido de la Ley de Haciendas Locales (el incremento de valor que experimenten los terrenos y se ponga de manifiesto a consecuencia de su transmisión), es evidente que el tributo que nos ocupa no grava el beneficio económico obtenido por el sujeto pasivo al realizar la transmisión (como sucede con otros impuestos directos, como el de la renta de las personas físicas o el de sociedades), sino el aumento de valor de aquellos terrenos puesto de manifiesto con ocasión de su transmisión o de la constitución de cualquier derecho real de goce, limitativo del dominio. Por eso, la constatación de si ha existido o no el hecho imponible (esto es, el incremento de valor del terreno) solo exigirá -a tenor de las reglas sobre distribución de la carga de la prueba que ya hemos señalado con reiteración en anteriores pronunciamientos- verificar cuál fue el valor de adquisición y cuál ha sido el de transmisión, cosa completamente distinta -como señala con acierto el recurrente de la ganancia o de la pérdida patrimonial obtenidas como consecuencia de la enajenación."

Por todo ello, procede la desestimación del presente recurso contencioso-administrativo."

Pues bien, como hemos anticipado, en los recursos interpuestos contra las respectivas liquidaciones del IIVTNU, presentada en su día por MAS VILNOVA, S.L., la recurrente acogiéndose a esa doctrina constitucional, pudo acreditar la inexistencia de la plusvalía, bien mediante la aportación de escritura públicas, informes periciales u otros medios de prueba. Sin embargo, tanto el Juzgado de lo Contencioso-Administrativo n.º 9 de Barcelona como el n.º 4 de Barcelona que conocieron de los respectivos asuntos llegaron a la conclusión de rechazar frontalmente que los artículos 107.1 y 107.2 a) del TRHL, sobre determinación de la base imponible, hubieran sido expulsados del modo absoluto e incondicional del ordenamiento jurídico, considerando, las sentencias de instancia que la parte recurrente, tal y como se ha indicado anteriormente, no había acreditado el decremento de valor alegado con base en los medios probatorios de los que podía valerse.

De este modo, podemos afirmar que en el presente caso no se ha vulnerado el principio de capacidad económica, que es la ratio decidendi tanto de la inconstitucionalidad declarada en la STC 59/2017, como de la declarada en la STC 182/2021, circunstancia que resultará relevante como veremos a la hora de determinar la existencia de la antijuricidad derivada de la declaración de inconstitucionalidad y de un daño efectivo y cuantificable económicamente, presupuestos imprescindibles para que la responsabilidad patrimonial pueda ser apreciada.

La STC 182/2021 da un paso más en relación con los criterios de determinación de la base imponible del Impuesto sobre el Incremento del Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana, pero no declara la inconstitucionalidad del Impuesto, ni, particularmente, del hecho imponible expresivo de capacidad económica que lo justifica -el incremento del valor de los terrenos puesto de manifiesto a consecuencia de la transmisión de la propiedad por cualquier título o de la constitución o transmisión de cualquier derecho real de goce, limitativo del dominio, sobre los referidos terrenos, ex art. 104 del TRLHL-.

Como examinamos en el fundamento quinto de esta sentencia, lo que se cuestionó en el proceso constitucional fue el método de cálculo empleado por el legislador para obtener la base imponible del tributo, que, utilizado de forma excluyente, podía dar lugar a cuotas tributarias que supusieran una "carga fiscal excesiva" o "exagerada" para el contribuyente. Sin embargo, esa reflexión no le lleva al Tribunal Constitucional a rechazar el método estimativo utilizado, de naturaleza objetiva, basado en los valores catastrales -lo considera constitucionalmente legítimo- sino que lo que considera inconstitucional es la exclusión, como alternativa también legítima y necesaria, de la estimación directa de la base imponible. Tan es así que unos días después de publicada la sentencia, mediante el Real Decreto-Ley 26/2021, de 8 de noviembre, se adaptó a lo señalado en ella el texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales, aprobado por el Real Decreto Legislativo 2/2004, de 5 de marzo, introduciendo, entre otras normas, una regla de salvaguarda con la finalidad de evitar que la tributación por este impuesto pudiera en algún caso resultar contraria al principio de capacidad económica, permitiendo, a instancia del sujeto pasivo, acomodar la carga tributaria al incremento de valor efectivamente obtenido, de manera que el sistema objetivo de determinación de la base imponible del impuesto se convierte en un sistema optativo, que solo resultará de aplicación en aquellos casos en los que el sujeto pasivo no haga uso del derecho que ahora tiene reconocido a la estimación directa del incremento del valor.

En nuestro caso, la parte actora pudo utilizar y utilizó ante la Administración y luego en sede judicial los medios de prueba que estimó pertinentes para tratar de acreditar la existencia de un decremento de valor, es decir, la utilización de un método alternativo al utilizado por los Ayuntamientos de Argentona y Sant Cugat del Vallés y previsto en sus ordenanzas fiscales de aplicación. Tanto la sentencia de 9 de marzo de 2020 del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo n.º 9 de Barcelona, en su fundamento de derecho quinto, como la de 7 de junio de 2021 del Juzgado de lo Contencioso n.º 4 de Barcelona, como se ha transcrito anteriormente, en su fundamento de derecho segundo, consideraron no acreditados el decremento patrimonial alegados por la recurrente.

Las sentencias ganaron firmeza, sin que se haya acreditado que frente a la misma se interpusiera el correspondiente recurso de apelación, y para lo que aquí nos interesa, produjo efecto de cosa juzgada material en el punto relativo a la inexistencia de un decremento patrimonial u otro tipo de incremento sin que la STC 182/2021 permita alterar esa conclusión ya que en el proceso judicial la parte actora tuvo la posibilidad de utilizar el método de estimación directa de la base imponible que es el que ahora resulta obligado -opcionalmente- de acuerdo con la nueva doctrina constitucional y el Real Decreto-Ley 26/2021, de 8 de noviembre.

Por este motivo, no se puede afirmar que, de la nulidad de los preceptos contrarios a la Constitución, declarada en la STC 182/2021, emerja imperativamente un daño antijurídico que pueda ser cuantificado por equivalencia a la cantidad satisfecha. El Tribunal Constitucional no considera ilegitimo el impuesto, ni siquiera el método de estimación objetiva de la base imponible hasta ahora utilizado. Lo que sí considera contrario a la Constitución es la exclusividad de ese método, pero tal exclusividad había sido ya eliminada por nuestra jurisprudencia al aplicar la doctrina contenida en las SSTC 59/2017, de 11 de mayo de 2017, y 126/2019, de 31 de octubre de 2019, que abrieron la puerta a la posibilidad de utilizar métodos de estimación directa de los bases imponibles dirigidos a acreditar la existencia y cuantía de los incrementos o decrementos patrimoniales. Así ocurrió en el caso que juzgamos, en el que la parte recurrente, a juicio del juzgado de instancia no logró acreditar mediante la actividad probatoria desarrollada el error en el sistema aplicado por la Administración municipal, de manera que vino a confirmarse la existencia de un incremento de valor del terreno y, en consecuencia, una manifestación de riqueza real o potencial cuyo gravamen resulta plenamente compatible con artículo 31.1 CE.

Es cierto que, declarados contrarios al texto constitucional determinados preceptos del TRLHL, la forma de determinar la existencia o no de un incremento susceptible de ser sometido a tributación es algo que solo corresponde al legislador, en su libertad de configuración normativa, a partir de la publicación de la Sentencia, llevando a cabo las modificaciones o adaptaciones pertinentes en el régimen legal del impuesto, como así se hizo a través del Real Decreto-Ley 26/2021, de 8 de noviembre, pero de esta atribución al poder legislativo de la competencia exclusiva para reformar el IIVTNU no puede inferirse que, hasta que el legislador no lleve a cabo semejante tarea, no pueda probarse por el contribuyente -ni, en consecuencia, valorarse por el aplicador del Derecho- la existencia o inexistencia de plusvalía real susceptible de ser sometida a imposición. Ya la propia STC 59/2017 recordó que correspondía efectivamente al legislador, en su libertad de configuración normativa, a partir de la publicación de la Sentencia, llevar a cabo las modificaciones o adaptaciones pertinentes en el régimen legal del impuesto para que en lo sucesivo dejaran de gravarse situaciones de inexistencia de incremento de valor de los terrenos de naturaleza urbana contrarias al principio de capacidad económica, pero ello no significa que para las situaciones existentes y previas a la obligada modificación legal impuesta por la STC 182/2021 no pueda utilizarse por el contribuyente la base legal que proporciona el ordenamiento tributario para disciplinar la prueba de las bases imponibles, o que se excluya la posibilidad de valoración por el aplicador del Derecho de la existencia o inexistencia de un incremento de valor del terreno, o de una regla positiva de cálculo para cuantificarla.

La expulsión del ordenamiento jurídico de determinados preceptos del TRLHL por la STC 182/2021 no conduce necesariamente -como pretende el recurrente- a calificar de antijurídico el abono de determinadas cantidades en concepto del IIVTNU o que esas cantidades, por equivalencia, constituyan un daño efectivo desde la perspectiva de la responsabilidad patrimonial. Para llegar a tal conclusión es preciso que se acredite a través de los medios de prueba establecidos en el ordenamiento tributario que el hecho imponible no se ha producido o que se ha producido en cuantía distinta a la establecida por la Administración con su método de estimación objetiva, o que las reglas de cálculo aplicadas eran incorrectas. Ninguno de estos extremos resultó acreditado en el procedimiento seguido ante la Administración y ante el Juzgado de instancia, el cual consideró en la sentencia de 10 de diciembre de 2019 que la parte actora no acredito la realidad ni de decremento ni de falta de incremento.

Aunque de una declaración de inconstitucionalidad puede extraerse la presunción de la antijuricidad de los daños derivados de los actos de aplicación, lo cierto es que tal presunción no es absoluta y puede ser desvirtuada por las circunstancias que concurren en el caso concreto, como aquí acontece. No existe, pues, el automatismo pretendido por MAS VILANOVA, S.L., que deduce su derecho a la indemnización del simple hecho de haber abonado el tributo, obviando la existencia de unos procesos previos en los que se tuvo en cuenta la doctrina constitucional emanada de las SSTC 59/2017, de 11 de mayo de 2017, y 126/2019, de 31 de octubre de 2019, y en los que se pudo articular una prueba del hecho imponible en línea con lo declarado por la STC 182/2021, sin que se pusiera de manifiesto una realidad patrimonial que sometida a tributación contraviniera el principio de capacidad económica. Esa insuficiencia probatoria se hace ahora extensiva, en este proceso, a la determinación de la efectividad del daño y a su cuantía, circunstancias que tampoco podemos presumir obviando los resultados de los procesos judiciales previos.

Conclusiones y costas.

A la vista de lo razonado en los precedentes Fundamentos, procede declarar no haber lugar y desestimar el presente recurso, así como confirmar el Acuerdo impugnado por ser conforme a Derecho.

Y, en consecuencia, conforme a lo previsto en el art. 139 de la LJCA, procede imponer las costas a la parte recurrente, al no apreciarse serias dudas de hecho o de derecho que pudieran excluirlas. No obstante, haciendo uso de la facultad de moderación prevista en el apartado 3 de dicho precepto disponemos que dicha imposición solo alcance, por todos los conceptos acreditados por la parte demandada, a la cantidad máxima de 4.000 euros, más el IVA si procediere, a la vista de la índole del asunto, la cuantía litigiosa y las actuaciones procesales desarrolladas.

FALLO 

Por todo lo expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad que le confiere la Constitución, esta Sala ha decidido

Primero.- Declarar no haber lugar y desestimar el recurso contencioso-administrativo núm. 865/2023 interpuesto por la representación procesal de MAS VILANOVA, S.L. contra el Acuerdo del Consejo de Ministros de 4 de julio 2023, desestimatoria de las solicitudes de indemnización por responsabilidad patrimonial del Estado legislador, en relación con el Impuesto sobre el Incremento de Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana.

Segundo.- Confirmar el Acuerdo del Consejo de Ministros impugnado por ser conforme a Derecho.

Tercero.- Imponer las costas a la parte recurrente en los términos indicados en el último Fundamento de esta sentencia.

Notifíquese esta resolución a las partes e insértese en la colección legislativa.

Así se acuerda y firma.