¿Cuál es la naturaleza jurídica de la relación entre sociedad mercantil pública y la suministradora de energía?

En primer término, indicar que Espacios Económicos Empresariales SA es una sociedad pública participada en un 50% por la Generalitat y en otro 50% por la Sociedad Estatal de Promoción Industrial y Desarrollo Empresarial (SEPIDES E.P.E.). S.A. De conformidad con el artículo 156.1 .b) de la Ley 1/2015, de 6 de febrero, de Hacienda Pública, del Sector Público Instrumental y de Subvenciones se considera sociedad mercantil de la Generalitat, por tanto en virtud del art. 9 .2 del Decreto 35/2018, de 23 de marzo , por el que, entre otros regula la Junta Superior de Contratación Administrativa, que dispone que “ La Junta emitirá sus informes a petición de los órganos directivos de la Administración de la Generalitat, de las entidades de su sector público instrumental y de la Intervención General de la Generalitat, ésta es competente para emitir el informe solicitado.

En segundo lugar, le corresponde I-DE REDES ELÉCTRICAS INTELIGENTES, S.A.U distribuidor único de la zona y propietario de la red de distribución , debe llevar a cabo el acceso a la conexión a sus redes de distribución eléctrica con el fin de dotar al nuevo desarrollo industrial del preceptivo suministro eléctrico a las parcelas resultantes de la nueva Área Logística PARC SAGUNT II. Ello conlleva unos trabajos de refuerzo , adecuación, adaptación o reforma de instalaciones de la red de distribución existente en servicio, los cuales son necesarias para la conexión de la instalación a la red de distribución eléctrica.

1.- Normativa aplicable al acceso a las redes de distribución de energía.

En primer término, el art. 38 de la Ley 24/2013, de 26 de diciembre, del Sector Eléctrico especifica que se entiende por distribución de energía eléctrica en su apartado 1. Así:

a. La actividad de distribución de energía eléctrica es aquélla que tiene por objeto la transmisión de energía eléctrica desde las redes de transporte, o en su caso desde otras redes de distribución o desde la generación conectada a la propia red de distribución, hasta los puntos de consumo u otras redes de distribución en las adecuadas condiciones de calidad con el fin último de suministrarla a los consumidores.

La actividad de distribución de energía eléctrica es una actividad regulada, de conformidad con lo dispuesto en el art. 8.2 de la Ley 24/2013, de 26 de diciembre, del Sector Eléctrico. Por el contrario, las actividades de comercialización se ejercerán libremente en los términos que previstos en la Ley del Sector eléctrico y su régimen económico vendrá determinado por las condiciones que pacten las partes.

La actual configuración de la distribución de energía eléctrica en España reside en la zonificación , de manera que las distribuidoras autorizadas abarcan no todo el territorio del estado sino zonas del mismo y en régimen monopolio natural.

De conformidad con el artículo 38 citado en su apartado 2:

2. Tendrán la consideración de instalaciones de distribución todas las líneas, parques y elementos de transformación y otros elementos eléctricos de tensión inferior a 220 kV, salvo aquéllas que, de acuerdo con lo previsto en el artículo 34, se consideren integradas en la red de transporte.

Asimismo, se considerarán elementos constitutivos de la red de distribución todos aquellos activos de la red de comunicaciones, protecciones, control, servicios auxiliares, terrenos, edificaciones y demás elementos auxiliares, eléctricos o no, necesarios para el adecuado funcionamiento de las redes de distribución, incluidos los centros de control en todas las partes y elementos que afecten a las instalaciones de distribución.

Corresponde a los distribuidores de energía eléctrica como obligación impuesta por la Ley 24/2013, de 26 de diciembre, del Sector Eléctrico en su artículo 40. 1. b)

b) Ser responsables de la construcción, operación, el mantenimiento y, en caso necesario, el desarrollo de su red de distribución, así como, en su caso, de sus interconexiones con otras redes, y de garantizar que su red tenga capacidad para asumir, a largo plazo, una demanda razonable de distribución de electricidad de acuerdo a los criterios establecidos por la Administración General del Estado, previa audiencia de las Comunidades Autónomas y Ciudades de Ceuta y Melilla.

De conformidad con el art. 21 del Real Decreto 1183/2020, de 29 de diciembre, de acceso y conexión a las redes de transporte y distribución de energía eléctrica , emitidos los correspondientes permisos de acceso y de conexión a un punto de la red de una instalación y obtenidas la autorizaciones administrativas de dicha instalación a las que se refiere el artículo 53.1 de la Ley 24/2013, de 26 de diciembre, incluidas sus infraestructuras de conexión, los consumidores, los generadores y los distribuidores de energía eléctrica deberán suscribir un contrato técnico de acceso, con el titular de la red en la que se encuentre el punto de conexión, en un plazo máximo de cinco meses, el cual regirá las relaciones técnicas entre ambos.

El contenido del contrato técnico de acceso deberá ajustarse en todo caso al contenido que, a estos efectos, sea establecido por la Comisión Nacional de los Mercados y Competencia al amparo de lo previsto en el artículo 33.11 de la Ley 24/2013, de 26 de diciembre.

Visto el mandato legal la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia emite la Circular 1/2024, de 27 de septiembre, de la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia, por la que se establece la metodología y condiciones del acceso y de la conexión a las redes de transporte y distribución de las instalaciones de demanda de energía eléctrica, publicada en el BOE de 11 de octubre de 2024 establece el contenido del contrato de acceso y conexión.

Veamos algunos aspectos de la Circular:

El artículo 2 que regula el ámbito de aplicación, establece:

1. Esta circular es de aplicación a los sujetos que participan en la solicitud y otorgamiento de los permisos de acceso y conexión a las redes de transporte y distribución de energía eléctrica, asociada a la demanda de energía, siendo éstos los siguientes:

a) Los solicitantes de los permisos de acceso y conexión que podrán ser:

i) Los consumidores de energía eléctrica que, en virtud del artículo 17.2 del Real Decreto 1183/2020, de 29 de diciembre, no están exentos de la obtención de permisos de acceso y conexión.

Posteriormente regula los trámites en el resto del articulado distinguiendo las fases del permiso de acceso y conexión y de la formalización del contrato. Todo ello sobre la base de lo establecido en la Ley 24/2013, de 26 de diciembre, del Sector eléctrico, el Real Decreto 1183/2020, de 29 de diciembre, de acceso y conexión a las redes de transporte y distribución de energía eléctrica y Real Decreto 1048/2013, de 27 de diciembre, por el que se establece la metodología para el cálculo de la retribución de la actividad de distribución de energía eléctrica.

La solicitud de acceso y conexión una vez evaluada por la distribuidora de zona , en este caso, I-DE REDES ELÉCTRICAS INTELIGENTES SAU, ha remitido la propuesta previa a la vista de la solicitud de acceso de Espacios Económicos Empresariales SA.

La propuesta previa determina la existencia de capacidad de acceso, así como la viabilidad de la conexión, por lo que no puede estar sujeta a modificaciones una vez aceptada. La propuesta debe contener todos los elementos técnicos y económicos (el presupuesto económico deberá ser conforme a lo establecido en el artículo 25.3.b) del Real Decreto 1048/2013, de 27 de diciembre) así como un pliego de condiciones de condiciones técnicas de los trabajos necesarios para conectarse del artículo 6 de la Circular 1/2024.

Con la aceptación de la propuesta se produce el permiso de acceso y conexión, que, asimismo debe contener todas las cuestiones descritas en el art. 7 de la citada Circular. Las actuaciones posteriores al permiso se ciñen a la suscripción del contrato técnico de acceso por un tercero y que puedan ser objeto de subscripción de un convenio de resarcimiento.

Del análisis de la normativa especial del sector eléctrico de referencia , así como de la Circular 1/2024 de la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia, resulta claro que no estamos ante un Convenio , sino como se infiere del texto utilizado en dichas normas estamos ante un auténtico contrato. Y además un contrato regulado en todas sus cláusulas incluida la retribución.

Asimismo, de lo expuesto en la solicitud de informe, se deduce que en la electrificación de PARC SAGUNT II hay dos actuaciones a realizar, de un lado la ampliación de la red y de otra el refuerzo de la existente.

Extensión de la nueva red desde la red de distribución existente hasta el primer elemento propiedad del solicitante y trabajos de refuerzo, adecuación, adaptación o reforma de instalaciones de la red de distribución existente en servicio.

Los trabajos de extensión de la nueva red de conformidad con la legislación del sector eléctrico entrarían en el ámbito de la libre competencia, pudiendo hacerla la distribuidora o una empresa instaladora autorizada. Entendemos que en este caso se aplicaría a los referidos trabajos lo dispuesto en la Ley 9/2017, de 8 de noviembre de Contratos del Sector Público.

En este sentido por Espacios Económicos Empresariales SA se ha licitado el correspondiente contrato como afirma el escrito de consulta.

Así por la secretaria técnica de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa sobre la aplicación de la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de contratos del sector público, a los contratos necesarios para el suministro eléctrico. Especial referencia a la aplicación en la contratación por parte del Incasòl a empresas distribuidoras de suministro eléctrico, en espacios de nuevo desarrollo y en fase de planificación urbanística, de diciembre de 2020 indica:

“La contratación por parte de la Incasòl de las actuaciones necesarias para instalaciones de nueva extensión de red eléctrica a una empresa instaladora autorizada legalmente también se encuentra sometida a la *LCSP, a pesar de las especificidades técnicas y de seguridad que impuestas tanto por la normativa sectorial como por la empresa distribuidora. En este caso, en la medida que puedan ser diversas las empresas que estén autorizadas legalmente a llevarlas a cabo, no parece justificado el recurso al procedimiento negociado sin publicidad con un único empresario y su contratación requerirá la tramitación del procedimiento, de entre los previstos por la normativa de contratación pública, que se considere más adecuada, con competencia entre las empresas instaladoras que, cumpliendo con los requerimientos fijados por la normativa sectorial, quieran participar.”

En cuanto a los trabajos de refuerzo, adecuación, adaptación o reforma de instalaciones de la red de distribución existente en servicio, debemos necesariamente acudir al Real Decreto 1048/2013, de 27 de diciembre, por el que se establece la metodología para el cálculo de la retribución de la actividad de distribución de energía eléctrica cuyo art. 25.3 indica

“3. Para los casos contemplados en el apartado 2 del presente artículo, una vez efectuada la solicitud, el distribuidor deberá presentar al solicitante y, en el caso de haberlo, también al representante acreditado del mismo, en los plazos establecidos en el artículo 103 del Real Decreto 1955/2000, de 1 de diciembre, un pliego de condiciones técnicas y un presupuesto económico en documentos y envíos separados, que deberán contar con el siguiente desglose:

a) Pliego de condiciones técnicas:

1.º Trabajos de refuerzo, adecuación, adaptación o reforma de instalaciones de la red de distribución existente en servicio, siempre que estos sean necesarios para incorporar a las nuevas instalaciones.

Los trabajos detallados en este apartado serán realizados por el distribuidor al ser éste el propietario de esas redes y por razones de seguridad, fiabilidad y calidad del suministro

b) Presupuesto:

1.º Presupuesto detallado según el desglose recogido en el pliego de condiciones técnicas de los trabajos correspondientes a refuerzos, adecuaciones, adaptaciones o reformas de instalaciones de la red de distribución existente en servicio, necesarios para incorporar a las nuevas instalaciones. Este presupuesto deberá pormenorizar, de acuerdo con lo establecido en los correspondientes Procedimientos de Operación de Distribución, que conceptos deberán ser abonados por el solicitante y cuáles serán a cuenta de la empresa distribuidora.”

Este punto cabe indicar que tiene difícil encaje en la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público a la vista de la legislación especial aplicable a la materia de manera imperativa. Ahora bien, tratándose de un poder adjudicador del art. 3 de la citada Ley, nada empecé a acudir a un procedimiento negociado sin publicidad del art. 168. a) 2º por razones técnicas, en el que se tendrían en cuenta las siguientes particularidades en su tramitación :

1ª.- Deberá constar un acuerdo de inicio de expediente justificando la necesidad de la actuación y confirmación de I-DE REDES ELÉCTRICAS INTELIGENTES como distribuidora de zona , propietaria de la red.

2ª Se justificará la existencia de crédito adecuado y suficiente y la competencia del órgano de contratación

3ª Deberá constar la aprobación del expediente por el órgano de contratación

4ª La propuesta previa de la distribuidora regirá como pliego de cláusulas administrativas y de prescripciones técnicas

5ª Deberá constar por escrito la aceptación de la propuesta como acuerdo de adjudicación .

6ª. Se suscribirá el contrato técnico de acceso con el contenido del artículo 11 de la Circular 1/2024, de 27 de septiembre, de la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia y en los plazos indicados en la normativa del sector eléctrico.

7ª La información de la adjudicación y formalización se publicará en el perfil de contratante del órgano de contratación.