Actividad contractual de las entidades locales, ¿es preceptiva o potestativa la constitución de la mesa de contratación?

1. El Ayuntamiento de Ibi ha dirigido consulta a esta Junta Consultiva de Contratación Pública del Estado planteando diversas cuestiones relacionadas con la figura de las mesas de contratación en las Corporaciones Locales. La primera de ellas consiste en determinar si la constitución e intervención de mesas de contratación es preceptiva o potestativa en dichas entidades.

De entre las disposiciones específicamente aplicables a las Corporaciones Locales, la Disposición adicional segunda de la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público, por la que se transponen al ordenamiento jurídico español las Directivas del Parlamento Europeo y del Consejo 2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26 de febrero de 2014 (LCSP), en su apartado 7 establece reglas concretas sobre la composición de sus mesas de contratación. Por su parte, la Disposición adicional tercera, al regular las normas específicas de contratación pública en las Entidades Locales, al señalar en su apartado 1 que “las Administraciones Públicas locales aplicarán las reglas contenidas en esta Ley, con las especialidades que se recogen en la disposición adicional anterior y en la presente” nos recuerda que las normas de la LCSP sobre las mesas de contratación resultan de aplicación a la contratación de las Corporaciones Locales salvo en aquellos aspectos específicos que hayan sido objeto de regulación especial.

La específica definición de los supuestos en que resulta posible o necesario que se constituya la mesa de contratación por parte de las Corporaciones Locales no es una de las especialidades previstas ni en la Disposición adicional segunda ni en la tercera. Por tanto, no cabe duda de que el legislador no ha querido establecer ninguna especialidad en esta materia y, en consecuencia, se aplican las mismas reglas que para el resto de las Administraciones Públicas. Este criterio ha sido sostenido de forma indirecta por esta Junta en ocasiones precedentes (informe 96/2018 o 62/2018).

A esta conclusión no puede oponerse el contenido de la Sentencia 68/2021, del Tribunal Constitucional que se cita en la consulta por dos razones:

• La primera, porque los pronunciamientos de la citada sentencia separan las competencias del Estado y de las Comunidades Autónomas, no aludiendo a las competencias de las Corporaciones Locales, y mucho menos a las competencias en esta materia.

• Porque este criterio ya fue sostenido por esta Junta Consultiva en nuestro informe 96/18, de 4 de marzo de 2019, en el que indicamos claramente que el artículo 326 de la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público sería aplicable supletoriamente a las entidades locales en virtud de la cláusula competencial residual que, con carácter general, el artículo 149.3 de la Constitución establece respecto de la legislación estatal.

Por tanto, a la primera cuestión planteada, cabe responder que la constitución e intervención de mesas de contratación es preceptiva o potestativa en las Corporaciones Locales en los mismos supuestos que para el resto de las Administraciones Públicas.

2. La segunda cuestión que se nos plantea exige concretar precisamente en qué supuestos es preceptiva y en cuáles otros casos resulta potestativa la constitución de las mesas de contratación para las Corporaciones Locales.

De manera congruente con lo que hemos expuesto en la consideración jurídica anterior cabe contestar que, atendiendo al contenido del artículo 326 de la LCSP, en los procedimientos abiertos, en el abierto simplificado, en los restringidos, en los supuestos de diálogo competitivo, en los procedimientos de licitación con negociación en que no sea necesario publicar anuncios de licitación y en los de asociación para la innovación, los órganos de contratación de las Administraciones Públicas estarán asistidos preceptivamente por una mesa de contratación. También será obligatoria la constitución de la mesa de contratación cuando se aplique el procedimiento de negociación sin publicidad previa por la existencia de una imperiosa urgencia previsto en la letra b) 1º del artículo 168.

Por el contrario, en los restantes procedimientos negociados en que no sea necesario publicar anuncios de licitación, la constitución de la mesa será potestativa para el órgano de contratación, así como en los procedimientos a los que se refiere el artículo 159.6 (el denominado procedimiento abierto simplificado abreviado). Por supuesto, lo mismo ocurre con el contrato menor, en que no se exige la existencia de una mesa de contratación.

3. Las dos siguientes cuestiones se refieren a los casos en que la constitución de la mesa de contratación resulte facultativa para las Corporaciones Locales.

La primera de ellas nos inquiere, cuando se opte por constituirla, quién ostenta las funciones previstas en el artículo 326.2 de la LCSP. La respuesta es obvia: si, aun siendo su constitución potestativa, se decide proceder a constituir la mesa de contratación, ésta ejercerá las funciones que la ley le otorga a la mesa de contratación en cada caso.

La segunda alude a un supuesto en que se opte por no constituir la mesa y pregunta quién ostenta esas mismas funciones, si son los servicios administrativos del órgano o el propio órgano de contratación. La respuesta también es bien sencilla, pues la mesa de contratación es un órgano de asistencia técnica del órgano de contratación. Si no se constituye, no existirá tal órgano específico de asistencia técnica, asumiendo el órgano de contratación todas las competencias del procedimiento de selección del contratista.

En mérito a las anteriores consideraciones jurídicas la Junta Consultiva de Contratación Pública del Estado alcanza las siguientes